何為同股不同權？好萊塢電影《社交網絡》有一個情節(jié)令人印象深刻。埃德華多在公司簽署文件時，問他的律師：“我的股票有多少？”律師告訴他：“有1 328 334股，占34.4%。”律師的話意味著，埃德華多的股份數量是固定的，暗示著股權比例完全可能被稀釋。此后公司增發(fā)股票時，所有人的股份都沒有被稀釋，唯獨埃德華多的股份比例被嚴重影響。因為埃德華多僅僅得到了34.4%的普通股，而扎克伯格所持有的51%股權按約定防稀釋。埃德華多還同意自己不參與表決，投票權授予扎克伯格全權處理。這意味著，公司增發(fā)股票扎克伯格就能說了算，而增發(fā)股票以后埃德華多的股份比例必然被稀釋。
“我留多少股權合適？”這是一個經常會被提到的問題，公司創(chuàng)始人都擔心因股權減少而失去對公司的控制權。的確，就和Facebook一樣，在非上市公司股權激勵制度設計時，應當且必須充分考慮創(chuàng)始人股權稀釋的問題。尤其是在未來多輪融資后，創(chuàng)始人的控制權仍應得到保障，而且這對于非上市公司來說，在我國《公司法》體系下，和美國一樣完全可以做到。
在具體給多少、留多少的問題上，其實并沒有一個準確、具體的股權比例數據的答案，因為激勵對象本身需求多少股權，需要雙方協(xié)商才能確定，一般在操作中可以從如下六方面把握：
關注1/2、2/3表決權
在具體預留比例計算上，應依照《公司法》規(guī)定，關注1/2、2/3和一致決策三個節(jié)點。
《公司法》第一百零三條規(guī)定：“股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。”
因此如果需要保證表決權的全面控制，則應當保證2/3以上的表決權。而對于一般表決事項的控制，則至少需要1/2的表決權數。
盈余分配權的同股不同權
與上市公司不同，對于非上市公司，《公司法》第三十四條規(guī)定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”因此，實際控制人完全可以約定以較小的股權獲得較高的盈余分配權和優(yōu)先認購權。而在對激勵對象表決權進行限制時，也可以擴大其盈余分配權比例，使其獲得更為滿意的經濟利益，以表決權換盈余分配權。
表決權的同股不同權
在實踐中對公司的控制不僅看股權大小，如阿里巴巴（圖7.2所示），雖然馬云僅占7.8%的股權但仍能控制公司，這得益于“合伙人制度”。阿里巴巴的合伙人委員會享有董事提名權，即阿里巴巴集團公司的董事需從合伙人委員會提名的候選人中產生。同時，該制度還有另兩項保障制度：即軟銀等其他股東需簽訂一致行動協(xié)議承諾與馬云等核心股東保持表決上的一致性；另外，因任何原因董事會成員中由合伙人提名或任命的董事不足半數時，合伙人委員會還有權任命額外的董事以確保其半數以上董事的控制權。在這一制度保障下，馬云股權比例雖低但仍能控制董事會、股東會的決策。
《公司法》第四十二條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”“章程另有規(guī)定的除外”也賦予了非上市公司在表決權上“同股不同權”以法律依據和空間。因此該條在實踐操作中，股東有三種設計表決權同股不同權的方式。
第一種方式，約定股權比例較低的股東享有較多的表決權。
圖1.2 阿里巴巴系股權結構圖
第二種方式，設置一致同意條款或一票否決條款。其決策范圍可包括提起訴訟、仲裁，重大資產的處置，核心知識產權商標的處分，向關聯方提供擔?；蚪杩畹?。如在上海產聯電氣科技有限公司與曾奕決議撤銷糾紛案中，涉案的增資擴股協(xié)議中約定：“股東各方承認曾奕、李春友作為產聯電氣創(chuàng)始人的地位，根據雙方協(xié)商一致或者按照股權表決后的意見（結果），享有以下特別權利：（1）在股東會行使的職權或者按照章程董事會須報股東會批準的事項，對決定或批準事項擁有否決權……”對于這一特別權利（其中包括董事會特定事項的一票否決權）是否依法成立，法院認為，以上協(xié)議都是經過新吸納股東確認并簽名的，是真實的意思表示，應予以保護。而關于創(chuàng)始股東特別權是否適用于董事會職權的問題，法院也給予了認可，認為雖然章程沒有規(guī)定董事會的相應職權，但形成在公司章程之后的兩份增資擴股協(xié)議仍然記載有新股東統(tǒng)一遵守原有協(xié)議及章程的內容，并且得到了全體股東的簽名，表明全體股東對于原審原告的特別權利的確認。
第三種方式，采取累計投票制度。《公司法》第一百零五條規(guī)定，股份有限公司的“股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。本法所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用”。對于非上市的有限責任公司同樣可以參考該制度。該制度通過投票數的累積計算，擴大了股東的表決權數量?？捎糜诜乐勾蠊蓶|利用表決權優(yōu)勢操縱選舉，矯正“一股一票”制度的弊端。假定公司兩位股東，大股東占70%股權，小股東占30%股權。選舉5位董事時，若直線投票，大股東提名的5位候選人每人可以得到70票，而小股東提名的候選人每人只能得到30票。在此情況下，小股東的候選人將無一入選董事會。而累計投票制則對其作了改進，每一股都可代表一個表決權，大股東有350張選票（70×5），小股東有150張（30×5）。如果小股東將投票集中在1名或2名董事身上，從票數上小股東至少可以有1名代言人入選董事會。
綜上，即使核心團隊的股權比例被不斷稀釋，表決權仍可通過約定不受影響，從而實際控制公司的股東會、董事會決議結果。
相關核心資產的控制
眾所周知，支付寶原本是阿里巴巴旗下最重要的資產。2009年6月、2010年8月浙江螞蟻小微金融服務集團有限公司（原名為“浙江阿里巴巴電子商務有限公司”）分別從阿里巴巴集團子公司受讓得到支付寶70%、30%的股權，成為支付寶的母公司，因而支付寶對應的公司主體及其子公司均未體現在圖1.2的股權架構中。這也是馬云作為7.8%股權的股東卻能控制整個阿里巴巴集團的另一重要原因。如圖1.3所示，支付寶（中國）網絡技術有限公司被置于由馬云為核心控股的螞蟻小微金融股權架構中。
圖1.3 支付寶系股權結構圖
在該股權架構中，螞蟻小微金融公司向上各層股東的實際控制人均為馬云及其所信任的團隊成員。因此，可以說，馬云將最為重要的資產支付寶獨立，實際掌控在自己手中，即使他對上市主體失去了控制權，由于仍控制著阿里巴巴的核心資產，其實際控制人地位仍然不會喪失。
知情權可否同股不同權
需要說明的是，非上市公司無法通過章程的約定對激勵對象的知情權進行限制。
如在星裕公司與無錫脫普公司、高博公司、中國臺灣地區(qū)的脫普公司股東知情權糾紛一案中，被告無錫脫普公司《報表賬冊調閱管理辦法》（以下簡稱“《調閱辦法》”）的規(guī)定即窄于《公司法》所給出的范圍和行使條件。如該辦法規(guī)定調閱的基本文件內容僅包括報表、賬冊，但不包括董事會決議和會計憑證；請求行使知情權的股東必須提前半個月就要提交申請單，且對復制、抄錄的范圍進行了限定；對年度會計報告的調閱只能在收到報告后15天進行等。法院認為星裕公司自2001年8月20日起以合法受讓方式取得被告無錫脫普公司股東身份，依法享有查閱被告無錫脫普公司歷屆董事會會議記錄、董事會決議以及財務賬簿和會計憑證，無錫脫普公司《調閱辦法》的規(guī)定范圍窄于公司法的規(guī)定，且前提條件也較《公司法》規(guī)定嚴苛，不利于股東客觀全面地了解公司財務狀況和經營情況，故其要求原告按照《調閱辦法》規(guī)定查閱財務資料，損害了原告作為被告股東的知情權。
我們注意到，在最新征求意見的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》中對股東行使知情權的范圍和條件，均有了更為細化的規(guī)定，如規(guī)定：“即使股東出資存在瑕疵，也不得禁止、限制其行使知情權，包括以章程或股東協(xié)議的形式限制查閱、復制公司文件材料；對于法院審查后認為應當支持股東行使知情權的，應該判決在確定的時間、在公司住所地或者股東與公司協(xié)商確定的其他地點，由公司提供有關文件材料供股東查閱或者復制；股東可以委托代理人查閱、復制公司文件材料。關于知情權行使的范圍，有限責任公司的股東起訴請求查閱公司會計賬簿及與會計賬簿記載內容有關的記賬憑證或者原始憑證等材料的，法院依法受理；除非公司提供證據證明股東查閱記賬憑證或者原始憑證等有不正當目的，可能損害公司合法利益的，否則應當支持。”該征求意見稿的規(guī)定，意味著今后股東行使知情權時是可以委托代理人進行查閱和復制的，且在判決中就應當明確合理的時間、地點。對于查閱范圍，只要不存在可能損害公司利益的情形，原始會計憑證也可以查閱。這相當于是對《公司法》關于知情權范圍的擴大解釋。
改選舉制為委任制——永固董事席位
阿里巴巴的合伙人制度，可以在很大程度上保證創(chuàng)始人不會因為股權被稀釋成小股東而喪失董事會的席位，并能夠控制公司。但這并不是什么創(chuàng)新，這是美國“同股不同權”制度下的普遍模式。相比之下，真功夫的委任制明顯優(yōu)于阿里巴巴的合伙人制度。阿里巴巴的合伙制是由“合伙人”提名，再由股東會選舉，還需要其他股東的配合；而真功夫的“委任制”則一步到位，直接由股東任命自己或自己信賴的人選。蔡達標暫時敗在潘宇海手下，完全是因為議事規(guī)則的缺乏，以及受外部司法環(huán)境有待完善等非正常因素影響。
一旦采用股權激勵，創(chuàng)始人自己的股權必然會被稀釋。如果你擔心股權減少、話語權降低，甚至大權旁落，委任制則是最佳的解決方案。當然，能否實行委任制還需要其他股東的表決。股權激勵本身也是一個權力重新分配、平衡的過程。如果被否決，退而求其次，阿里巴巴的合伙人制度也是不錯的選擇。
引用資料：新注冊公司開基本戶有什么用
解決時間：2022-06-01 21:36
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