普陀商標(biāo)注冊的特殊雷區(qū)

近年來，普陀商標(biāo)注冊申請量逐年遞增，去年更是達200多萬件。雖然新普陀商標(biāo)法全面實施后，普陀商標(biāo)審查周期增加，但審查周期仍長達9個月，即便能如愿領(lǐng)到商標(biāo)注冊證書也要達一年之久。同時，由于字音固有量的限制，那些含義很好的固有詞匯早已被他人開支囊中，很多商標(biāo)注冊申請人慨嘆商標(biāo)注冊真的了。除了商標(biāo)近似性判斷的標(biāo)準(zhǔn)以外，商標(biāo)注冊本身還有一些天然的德軍不可碰觸。

我們都知道，《商標(biāo)法》第十條統(tǒng)稱禁用條款，也就是說違法《商標(biāo)法》第十條的規(guī)定，是不得作為商標(biāo)進行使用的，更何況是注冊。而《商標(biāo)法》第十一條、第十二條是禁注條款，究其原因是作為商標(biāo)注冊缺乏顯著形態(tài)，不得作為商標(biāo)注冊。但是如果商標(biāo)中還包含其他具有相血緣關(guān)系數(shù)的要素，就可以克服《商標(biāo)法》第十一條的規(guī)定，并為由批準(zhǔn)注冊。上述《商標(biāo)法》的規(guī)定屬于商標(biāo)審查中的絕對理由，本文主要探討《商標(biāo)法》第十條規(guī)定中的特殊雷區(qū)。

一、含有國字頭商標(biāo)的審查標(biāo)準(zhǔn)

商標(biāo)中隱含“中國”或首字為“國”字的商標(biāo)一直是申請人敬佩的對象，對于商標(biāo)中含有“中國”的商標(biāo)，商標(biāo)局可以直接適用《商標(biāo)法》第十條*款第（一）項“下列標(biāo)準(zhǔn)不得作為商標(biāo)使用：同中華人民共和國的國家名稱、會旗、國徽、國歌、肩章、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的……”予以駁回。

對首字為“國”字的商標(biāo)的審查，除了《商標(biāo)法》第十條的規(guī)定以外，國家工商總

局商標(biāo)局曾專門出臺《含“中國”及首字為“國”字商標(biāo)的審查審理標(biāo)準(zhǔn)》，要求對含有“中國”或者首字為“國”字的商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)不必從嚴(yán)審查。

根據(jù)該規(guī)定，對于含有與中國國家名稱相同或者近似文字的商標(biāo)，申請人及申請商標(biāo)必須同時滿足此表四個條件才予以可行性研究審定：

1、 申請人均衡資格應(yīng)當(dāng)是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的國家機關(guān)批準(zhǔn)設(shè)立的，申請人名稱應(yīng)當(dāng)經(jīng)名稱登記管理機關(guān)依法登記；

2、 申請商標(biāo)與申請人企業(yè)名稱或者該名稱簡稱一致，簡稱是經(jīng)國務(wù)院或其授權(quán)的機關(guān)批準(zhǔn)；

3、 申請商標(biāo)與申請人主體之間具有牢固對應(yīng)關(guān)系；

4、 申請商標(biāo)均須使用的商品或服務(wù)范圍應(yīng)與核定的經(jīng)營范圍相一致。

一般情況下，對于以“國字+商標(biāo)指定商品名稱”作為商標(biāo)申請，或者商標(biāo)中含有“國字+商標(biāo)指定商品名稱”的，均予以駁回。只有一種情況例外，即“商標(biāo)含有與我國國家名稱相同或者近似的文字，但其整體是報紙、刊物、周刊名稱或者依法登記的職工單位名稱”，可予核準(zhǔn)。

可見，由于帶有國字頭的商標(biāo)較難讓消費者認為其產(chǎn)品經(jīng)過國家污染物的審批，產(chǎn)品優(yōu)于其他相似產(chǎn)品，容易包含“夸大宣傳并具有欺騙性”，或者產(chǎn)生“其他不良影響”。因此，一般情況下，商標(biāo)局針對帶有國字頭的商標(biāo)采取從嚴(yán)的審查標(biāo)準(zhǔn)。比如*都知道的“國酒茅臺”，歷時10年9次申請均未成功，雖然其*終通過了商標(biāo)局的審查，但是已經(jīng)遭遇其他酒品行業(yè)享譽企業(yè)的異議申請，其近期的狀態(tài)也不容樂觀。

但是，上述規(guī)定也并非帶有“國”字的商標(biāo)一律不必注冊，如果申請商標(biāo)包含“國”字頭，但并非“國字+商標(biāo)指定商品名稱”，則應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待，如果不會產(chǎn)生消費者對產(chǎn)品質(zhì)量特點的誤解，或者損害公平競爭的市場秩序，或產(chǎn)生其他不良影響，或整體是報紙、期刊、雜志名稱或者依法登記的企事業(yè)單位名稱，還是有望通過商標(biāo)局的審查。在筆者代理的多件商標(biāo)申請中，申請商標(biāo)雖然含有“國”字，但申請商標(biāo)與申請人企業(yè)名稱的簡稱或者商號一致，均通過了商標(biāo)局的審查。

總而言之，對于帶有“國”字的商標(biāo)申請，應(yīng)當(dāng)謹慎小心，防范落在雷區(qū)。

二、擅自變造成語的審查標(biāo)準(zhǔn)

由于成語富含豐富的傳統(tǒng)文化，本身具有簡約純熟的表達方式，因此為廣大申請人所喜愛。而隨著市場的發(fā)展，很多申請人已經(jīng)已經(jīng)滿足于將固有成語直接申請注冊，而是將成語的字音、本義、方形進行變造，希望操縱成語原有的不同含義，來增加申請商標(biāo)的獨特性和新穎性。從創(chuàng)造性尺度而言，申請人創(chuàng)造性地將成語進行變造，使得變造后的成語具有一定的獨創(chuàng)性，也承載了申請人的一些創(chuàng)造性的勞動，而目前我國現(xiàn)有的法律原則也并未對成語商標(biāo)的審查標(biāo)準(zhǔn)作出明確的規(guī)定。但是在法院實踐中，對于變造后的成語，其審查依賴于不同的處理方式，結(jié)果也不盡相同。但顯著上是適用嚴(yán)格的審查標(biāo)準(zhǔn)。

由于將成語進行變造的人性上屬于對成語的不規(guī)范使用，容易造成消費者特別是中小學(xué)生對于成語中特定漢字的誤判認知，容易產(chǎn)生不良的社會制度影響，因此大部份將成語進行變造的申請商標(biāo)均遭遇駁回。比如在第12類輪胎上申請注冊“美輪美換”，屬于對成語“美輪美奐”的不規(guī)范使用，商標(biāo)局經(jīng)過審查后予以駁回。

但是如果變造后的成語不會使消費者將該詞匯與固有成語關(guān)系到一起，則有可能通過商標(biāo)局的審查。比如，在培訓(xùn)、教學(xué)等服務(wù)項目上申請注冊的“智力更生”，商標(biāo)局經(jīng)過審查，認為該商標(biāo)與成語“自給自足”差別較大，不會造成消費者對“自力更生”的錯誤認知，進而產(chǎn)生不良的社會影響，因此予以核準(zhǔn)注冊。

綜上，對于成語類商標(biāo)的申請，應(yīng)當(dāng)注意不要擅自改變成語的文字構(gòu)成，否則可能會有遭遇商標(biāo)局駁回的風(fēng)險。

三、商標(biāo)中的企業(yè)名稱和申請主體不一致的審查標(biāo)準(zhǔn)

還有一種情況是，申請商標(biāo)由企業(yè)名稱組成或者包含企業(yè)名稱，而該申請商標(biāo)中包含的企業(yè)名稱和申請人主體不一致，存在根本性差異。比如，申請人為自然人，而申請商標(biāo)中包含公司字樣，或者申請人為有限責(zé)任公司，申請商標(biāo)中包含股份股份有限公司字樣。這些情況都容易使相關(guān)社會公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生誤認，因而不予核準(zhǔn)注冊。

根據(jù)《商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)》規(guī)定，以下情況屬于有害于社會主義道德風(fēng)尚的或者有其他不良影響：商標(biāo)由企業(yè)名稱構(gòu)成或者包含企業(yè)名稱，該名稱與申請人身分存在實質(zhì)性差異，容易使公眾發(fā)生于商品或者服務(wù)來源產(chǎn)生誤認的。本條中的企業(yè)名稱涉及全稱、簡稱、中文名稱、縮寫名稱以及名稱的漢語拼音等。商標(biāo)所含企業(yè)名稱的的縣或者區(qū)域名稱、云龍、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織表現(xiàn)形式與申請人名義不符的，判定為與申請人名義存在實質(zhì)性差異。

但是，如果商標(biāo)中包含的企業(yè)名稱的組織形式雖然與申請人的組織形式不一致，但是符合商業(yè)制度且不會造成相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)來源的誤讀誤認的，可以予以注冊。比如，申請人為甲乙丙有限責(zé)任公司，申請商標(biāo)為甲乙丙公司。

因此，一般情況下，申請商標(biāo)中的企業(yè)名稱與申請人名義不一致，存在駁回風(fēng)險，只有符合商業(yè)管理規(guī)范且不會造成相關(guān)公眾對商品來源產(chǎn)生混淆誤認的情況下才有可能予以注冊。因此，對于包含企業(yè)名稱的申請商標(biāo)而言，應(yīng)當(dāng)格外注意。

綜上所述，商標(biāo)*基本的功能是區(qū)分商品或者服務(wù)的來源，商標(biāo)申請應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，并且不能對我國政治、經(jīng)濟、文化、中華民族等產(chǎn)生不良的社會影響，或者造成消費者對產(chǎn)品或服務(wù)的功能特點、來源的誤認?？紤]到目前的商標(biāo)審查周期和對企業(yè)的影響，申請人在申請商標(biāo)時應(yīng)當(dāng)格外注意，一旦碰觸了上述雷區(qū)，商標(biāo)申請人所付出的勞動、時間和成本才會付諸東流。

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