注冊公司前需要注意的事情有哪些？公司注冊必須了解的常識

提問人：匿名
2021-10-10 23:41

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  張金宇資深財稅專家
  中經(jīng)慧稅 • 聯(lián)貝財務(wù)

  注冊公司前需要注意的事情有哪些？新公司在注冊過程中會涉及一系列問題，比如，注冊資本是認(rèn)繳制還是實繳制；公司類型是有限責(zé)任公司還是股份有限公司；股份有限公司注冊有哪些門檻；注冊資本的額度是否越高越好；所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)是否需要分離；注冊時需要制定哪些章程；各類公司有哪些區(qū)別；自然人、法人、董事的權(quán)利和義務(wù)有哪些區(qū)別；注冊地址和辦公地址是否可以分離；什么是空殼公司；等等。

  

  以上內(nèi)容都屬于有關(guān)公司注冊的常識，創(chuàng)業(yè)者在注冊新公司前必須對這些常識有所了解，免得讓自己多走很多彎路。這里將從以下10 個常識入手，為大家講述公司注冊前的準(zhǔn)備工作。

  1.1 認(rèn)繳制與實繳制

  2018 年10 月26 日，第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議決定對《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的部分內(nèi)容進(jìn)行修改。其中，關(guān)于公司注冊門檻的相關(guān)規(guī)定，依然沿襲2013 年12 月28 日修訂的新《公司法》內(nèi)容。

  與原《公司法》的具體內(nèi)容相比，2013 年新《公司法》的最大特點就是降低了公司的注冊門檻和成本。尤其是將公司的注冊資本實繳登記制（簡稱實繳制）改為認(rèn)繳登記制（簡稱認(rèn)繳制），極大地降低了公司注冊的難度。接下來，我就為大家分別介紹一下這兩種制度。

  實繳制屬于原《公司法》的內(nèi)容范疇，它是指公司驗資賬戶上的實際金額必須與營業(yè)執(zhí)照上注冊資本的額數(shù)相等。公司注冊時，創(chuàng)業(yè)者需要向市場監(jiān)督管理局出具驗資證明文件，否則無法完成公司注冊。簡單來說，就是指創(chuàng)業(yè)者前期的經(jīng)濟(jì)實力決定了公司的規(guī)模，如果創(chuàng)業(yè)者只有10 萬元的現(xiàn)金，那么公司的注冊資本只能是10 萬元，而這種規(guī)模的公司會對后期開展業(yè)務(wù)有很大的限制。而且由于實繳制占用了公司的大部分資金，這也會在一定程度上限制公司的發(fā)展。

  而認(rèn)繳制則屬于新《公司法》的內(nèi)容范疇，它對公司驗資賬戶上的實際金額要求沒有實繳制高，在市場監(jiān)督管理局登記的注冊資本總額，不需要登記實收資本，也不再收取驗資證明文件。同時，認(rèn)繳制不需要占用公司資金，可以有效提高公司的資本運營效率，降低運營成本。公司股東或發(fā)起人可以根據(jù)公司經(jīng)營的實際情況在公司章程中自主約定認(rèn)繳的出資額、出資方式以及出資期限。這樣就能大大降低公司由于實繳注冊資本所帶來的不利影響，為公司的發(fā)展提供更多的機會和更廣闊的空間。

  新《公司法》中將實繳注冊資本改為認(rèn)繳注冊資本，其正式實行是從2014年3 月1 日開始的，此項條款的正式實施為開公司的群體，特別是白手起家開公司的人帶來了很大的福利。

  張明宇是上海某互聯(lián)網(wǎng)公司一名資深的IT工程師。在這家公司工作3 年之后，他積累了豐富的實戰(zhàn)操作經(jīng)驗。再加上他的理論知識過硬，又有很多新想法。于是，他準(zhǔn)備從該公司辭職，自己開一家IT 公司。

  在完成公司注冊的準(zhǔn)備工作之后，張明宇來到上海市嘉定區(qū)市場監(jiān)督管理局為自己的公司進(jìn)行了登記注冊。盡管張明宇當(dāng)時只有200 萬元的啟動資金，但他卻把公司的注冊資本金額填寫為500 萬元。

  即使張明宇新注冊公司的注冊資本是500 萬元，但他對此沒有絲毫壓力，因為實行了認(rèn)繳制后，張明宇不必在公司注冊時就準(zhǔn)備好500 萬元的實繳資本，而是可以在公司有足夠的資金實力之后實繳即可。可見，認(rèn)繳制讓張明宇在資金方面省去了很多麻煩。

  當(dāng)然，張明宇仍需要將500 萬元的注冊資本足額存到公司銀行賬戶中，不過，他可以選擇3 年存滿，也可以選擇5 年存滿，甚至是10 年、20 年等。顯然，新政策極大地減輕了創(chuàng)業(yè)者的資金壓力。

  但是，如果將時間倒回到2014 年3 月1 日之前，也就是在新《公司法》實施前，張明宇的這種做法是不可能得到批準(zhǔn)的。

  認(rèn)繳制的優(yōu)點是大家有目共睹的，那它是不是就沒有缺點呢？是不是意味著所有創(chuàng)業(yè)者在注冊公司時，都應(yīng)該選擇認(rèn)繳制呢？答案是否定的。認(rèn)繳制雖然能減輕創(chuàng)業(yè)者的資金壓力，但是這種方法不利于創(chuàng)業(yè)者尋找合作伙伴。因為凡是在市場監(jiān)督管理局注冊登記過的公司，其信息都能在當(dāng)?shù)厥袌霰O(jiān)督管理局官網(wǎng)中找到，包括公司的注冊資本以及實收資本。

  而實收資本則在一定程度上代表了公司的實際實力。所以，當(dāng)合伙人發(fā)現(xiàn)你公司的實收資本過低時，自然會慎重對待彼此的合作關(guān)系。

  為了向合作方展示公司的實力，創(chuàng)業(yè)者在資金充裕的情況下，最好還是選擇實繳部分注冊資本。因為這既能彰顯一個公司的實力，也能吸引更多優(yōu)質(zhì)的合作伙伴，從而推動公司的發(fā)展。畢竟畫餅充饑是不現(xiàn)實的事情。但是，如果創(chuàng)業(yè)者的資金確實緊張，也可以量力而行，等待資金充裕時再實繳注冊資本。

  不過，這里需要注意的是，新《公司法》的認(rèn)繳制只在一部分行業(yè)中有效，也就是說，它有明確的適用范圍。根據(jù)現(xiàn)行的《中華人民共和國保險法》《中華人民共和國商業(yè)銀行法》《中華人民共和國外資銀行管理條例》等法律、行政法規(guī)以及國務(wù)院的明確規(guī)定，目前有27 類行業(yè)繼續(xù)實行注冊資本實繳登記制。

  27 類不被允許實行認(rèn)繳登記制的行業(yè)，如表1-1 所示。

  表1-127 類不被允許實行認(rèn)繳登記制的行業(yè)

  

  1.2公司破產(chǎn)后的債務(wù)該如何處理

  張曉敏自2014 年大學(xué)畢業(yè)之后就開始從事美容行業(yè)，目前，她已經(jīng)是一名專業(yè)的美容師。2016 年，微商行業(yè)異?；鸨?，很多剛畢業(yè)的大學(xué)生、全職媽媽，都紛紛加入了微商行業(yè)。張曉敏看到周圍的很多朋友、同事都利用業(yè)余時間做微商來賺取可觀的收益。

  面對如此火爆的微商市場，張曉敏也表示非?？春眠@個市場，再加上自己多年的美容工作經(jīng)驗，讓她掌握了多種功效的面膜的調(diào)制方法。于是，張曉敏打算創(chuàng)立一個屬于自己的品牌，最后她決定與一位同行好友合伙注冊一家化妝品生產(chǎn)有限責(zé)任公司。

  張曉敏做事向來都是雷厲風(fēng)行，她很快就完成了公司注冊、設(shè)備購置、原材料采購以及員工招聘等前期準(zhǔn)備工作，緊接著，她又馬上投入產(chǎn)品生產(chǎn)。不久，張曉敏的新產(chǎn)品就被生產(chǎn)出來了。這一切都似乎進(jìn)行得非常順利。然而，沒過多久，張曉敏新開的公司卻面臨著破產(chǎn)的局面。原來，張曉敏在創(chuàng)業(yè)過程中，忽略了最重要的環(huán)節(jié)——產(chǎn)品營銷。

  在市場中，質(zhì)量再好的產(chǎn)品，如果沒有好的營銷渠道，產(chǎn)品也會賣不出去。后來，由于產(chǎn)品積壓嚴(yán)重，資金鏈掉斷，張曉敏的公司被迫破產(chǎn)。

  公司宣告破產(chǎn)之后，問題也隨之而來，這時關(guān)于公司破產(chǎn)的損失，張曉敏應(yīng)該如何進(jìn)行理賠呢？

  要想弄清楚以上問題，創(chuàng)業(yè)者要先明確有限責(zé)任公司的概念?！豆痉ā穼τ邢挢?zé)任公司的解釋是，在中國境內(nèi)設(shè)立，并根據(jù)《中華人民共和國公司登記管理條例》的規(guī)定進(jìn)行了登記注冊。公司的股東人數(shù)不得超過50 人，每個股東都按照出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司只是以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任。這里所謂的“公司”是公司法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。

  這個定義中涉及了一個“法人”的概念。其實，在公司制中，還有2 個與之相近的名稱，即法人代表和法定代表人，如圖1-1 所示。

  

  圖1-1與公司責(zé)任人相關(guān)的3 個概念

  1.法人

  根據(jù)《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）的規(guī)定，法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。由這個定義可知，法人是一個組織，它行使像人一樣的權(quán)利，而非一個具體的人。

  2.法人代表

  法人代表是指依據(jù)法人組織的規(guī)定，或者由法定代表人進(jìn)行指派，對外依法行使民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。由于法人代表是從法人中產(chǎn)生的，所以其數(shù)量并不是唯一的，可以由一個人擔(dān)任法人代表，也可以由多個人同時擔(dān)任法人代表。但是，不管法人代表是由一個人組成，還是由多個人組成，其行使權(quán)利的時候，都要嚴(yán)格按照法人的規(guī)定進(jìn)行。

  3.法定代表人

  法定代表人是指依據(jù)法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。按照我國法律的規(guī)定，法定代表人只有唯一的一個。以公司為例，其法定代表人則是公司的董事長或者執(zhí)行董事或者經(jīng)理。以證券交易所為例，其法定代表人則是總經(jīng)理。根據(jù)《民法通則》第四十三條規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔(dān)民事責(zé)任。

  了解了法人、法人代表、法定代表人這些概念之后，關(guān)于張曉敏公司破產(chǎn)理賠的問題，也就有了清晰的答案。股東以其出資額為限對公司承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，而公司債務(wù)的總擔(dān)保是由公司的全部資產(chǎn)構(gòu)成的。這一點就說明當(dāng)出現(xiàn)債務(wù)危機或者涉及理賠問題時，公司的全部資產(chǎn)都應(yīng)該用于清償債務(wù)，這其中也包括公司股東認(rèn)繳的資金。

  如果公司總資產(chǎn)少于總債務(wù)，公司就應(yīng)宣告破產(chǎn)。在這種情況下，公司債權(quán)人不得要求股東用個人財產(chǎn)來清償公司的債務(wù)。也就是說，股東所承擔(dān)的責(zé)任僅僅與其所認(rèn)繳的資金有關(guān)，而與個人財產(chǎn)無關(guān)。

  例如，你注冊公司時的注冊資本是100 萬元，假如后期由于經(jīng)營不善，導(dǎo)致公司破產(chǎn)，但是你還虧欠某公司300 萬元，這時你只須償還該公司100 萬元即可，且受法律保護(hù)。

  但是，如果股東被查出有虛假出資或者出資不足的情況，那么所有的股東對資金不足部分要承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

  總而言之，法人是承擔(dān)責(zé)任的主體。對外，法人以公司資產(chǎn)為限承擔(dān)責(zé)任，并獨立承擔(dān)民事、刑事責(zé)任；對內(nèi)，股東則負(fù)有承擔(dān)公司虧損、資金抵債等有限責(zé)任。但是，股東的責(zé)任則以其實際認(rèn)繳額為限。

  1.3股份有限公司的注冊門檻

  通常情況下，大多數(shù)公司都是有限責(zé)任公司，也有一部分是股份有限公司。有限責(zé)任公司和股份有限公司共同構(gòu)成了完整的公司制度。所謂股份有限公司，就是指以資本為股份組成的公司，其股東以認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任。另外，股份有限公司對其股東人數(shù)有明確的要求，即股東人數(shù)不得少于2 人，而且要求全體股東中有半數(shù)以上的人在中國境內(nèi)有住所。

  股份有限公司與有限責(zé)任公司最大的區(qū)別就是，前者可以公開向社會募集資金，而后者則不能。但前提是，股份有限公司的實繳注冊資本與股東的實際認(rèn)繳資本相等。而且，任何人認(rèn)繳了股份公司發(fā)行的股票后，都是股份公司的股東，需要對公司負(fù)責(zé)。當(dāng)然，一般情況下由于社會人士認(rèn)繳的資本極為有限，因此，這類人群對公司的責(zé)任幾乎可以忽略不計?？傮w來說，股份有限公司具有以下6個特征，如圖 1-2 所示。

  

  圖1-2股份有限公司的6 個特征

  股份有限公司的設(shè)立流程比有限責(zé)任公司復(fù)雜得多，下面通過一則案例進(jìn)行 說明。

  微印象是一家婚紗攝影公司，屬于股份有限公司，其注冊資本為 3000 萬元。實際上，該公司的股東只認(rèn)繳了 2000 萬元。在這種情況下，公司決定公開向社會募集資金。之后，該公司擬定了相關(guān)的入股合伙協(xié)議，并交由有關(guān)部門審核，最終得到了批準(zhǔn)。

  收到批準(zhǔn)消息后，這家公司的發(fā)起人開始向社會公開募集資金的活動。公司發(fā)起人首先按入股合伙協(xié)議制定章程，認(rèn)購部分股份；然后起草招股說明書，簽訂股票承銷協(xié)議、代收股款協(xié)議，最后由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)，向社會公開募股。

  由于大家對婚紗攝影行業(yè)的發(fā)展前景非?？春?，因此，這家公司很快就募集到了大量資金。隨著股份募集的順利進(jìn)行，發(fā)行股份的股款也繳足了，經(jīng)約定的驗資機構(gòu)也完成了驗資證明。至此，公司發(fā)起人認(rèn)為任務(wù)已經(jīng)完成，所以遲遲沒有召開公司創(chuàng)立大會。

  后來，在股民的強烈要求下，公司發(fā)起人才在次年的2 月召開公司創(chuàng)立大 會。在此次創(chuàng)立大會上，發(fā)起人為了省事，只通知了代表股份總數(shù)的1/3 以上的認(rèn)股人出席，并在會議上決定了一些法定事項。

  其實，從《公司法》的角度來看，這家公司的做法存在著許多漏洞。如果有關(guān)部門要對其進(jìn)行查處，該發(fā)起人的做法將會受到法律的懲處。

  首先，從股份有限公司的股東人數(shù)要求來看，至少為2 人，而這家股份有限公司并未注明股東人數(shù)。

  其次，《公司法》規(guī)定，驗資環(huán)節(jié)結(jié)束后，發(fā)起人應(yīng)在30 日內(nèi)召開公司創(chuàng)立大會。并且，創(chuàng)立大會的與會人員要滿足不低于法定比例的1/2，且這些人認(rèn)購的股份占總數(shù)的1/2 以上。

  股份有限公司的注冊要求和流程比有限責(zé)任公司復(fù)雜得多，而且規(guī)模也大得多。具體來說，股份有限公司與有限責(zé)任公司的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下7 個方面，如圖1-3 所示。

  

  圖1-3股份有限公司和有限責(zé)任公司的區(qū)別

  1.股東數(shù)量不同

  《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由50 人以下的股東出資設(shè)立。而股份有限公司的股東人數(shù)只要不少于2 人即可，而且上限沒有數(shù)量限制，有些大公司的股東人數(shù)可達(dá)幾十萬人，甚至上百萬人。

  2.股本劃分方式不同

  有限責(zé)任公司的全部資本不劃分為等額股份，即每一股份在金額上不相等，其資本按股東各自所認(rèn)繳的出資額劃分。而股份有限公司的全部資本劃分為等額股份，其股本的劃分?jǐn)?shù)額較小，且每一股金額相等。

  3.發(fā)起人籌集資金方式不同

  有限責(zé)任公司的資金只能由發(fā)起人籌集，公司既不能發(fā)行股票籌集資金，也不能公開募集資金，其股票也不可以公開發(fā)行，更不可能上市交易。而股份有限公司可以通過發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的方式向社會籌集資金，其股票可以公開發(fā)行并上市交易。

  4.財務(wù)狀況公開程度不同

  有限責(zé)任公司的財務(wù)狀況無須公開，只須按照公司章程規(guī)定的期限定期交由各股東即可，此類公司的財務(wù)狀況相對來說保密性較強。而股份有限公司由于其設(shè)立流程復(fù)雜，需要定期向社會公開披露財務(wù)、生產(chǎn)、經(jīng)營管理等信息。與有限責(zé)任公司相比較，股份有限公司的財務(wù)狀況要難以操作和難以保密。

  5.組織機構(gòu)權(quán)限不同

  有限責(zé)任公司的股東人數(shù)少，組織機構(gòu)比較簡單，所以，公司不一定非設(shè)立股東大會或監(jiān)事會不可，可只設(shè)立董事會；而且董事會往往由股東個人兼任，機動性權(quán)限較大。而股份有限公司的設(shè)立流程和組織機構(gòu)比較復(fù)雜，股東人數(shù)較多且相對分散，因此，股東大會的權(quán)限受到一定限制，董事會的權(quán)限較集中。與有限責(zé)任公司不同，股份有限公司必須設(shè)立股東大會，而且股東大會是公司的最高權(quán)力機構(gòu)。

  6.股權(quán)轉(zhuǎn)讓條件限制不同

  有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)過1/2 以上的股東同意才行，而且在同等條件下，公司其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。而股份有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份的時候沒有任何限制，可以進(jìn)行自由轉(zhuǎn)讓，但不能退股。

  7.股權(quán)證明形式不同

  有限責(zé)任公司的股權(quán)證明是公司簽發(fā)的出資證明書；而股份有限公司的股權(quán)證明是公司簽發(fā)的股票。

  雖然股份有限公司在規(guī)模、機構(gòu)等方面較為復(fù)雜，但股份有限公司也有其優(yōu)越性，比如在資金募集方面更加容易。

  總而言之，有限責(zé)任公司和股份有限公司這兩種公司制度各有其優(yōu)勢。因此，創(chuàng)業(yè)者究竟應(yīng)該選擇注冊哪一種公司類型，還需要根據(jù)自己的實際情況來決定。

  1.4注冊資本越多，要承擔(dān)的風(fēng)險也越多嗎

  在注冊公司時，一定會涉及公司注冊方面的一個專業(yè)術(shù)語——注冊資本。注冊資本究竟意味著什么？它是否與公司需要承擔(dān)的風(fēng)險成正比呢？它是否有額度的限制呢？相信創(chuàng)業(yè)者在注冊公司的時候，肯定會在這些方面有很多顧慮。

  自2014 年3 月1 日新《公司法》正式實行以來，公司注冊已經(jīng)不存在注冊資本額度的限制問題了。這就意味著國家放寬了公司注冊的要求，鼓勵創(chuàng)業(yè)者開公司，自主創(chuàng)業(yè)。雖然新《公司法》降低了設(shè)立公司的門檻，但同時也為創(chuàng)業(yè)者的公司注冊工作帶來了疑惑。因為創(chuàng)業(yè)者不知道究竟填寫多少注冊資本才是最合適的。

  目前，創(chuàng)業(yè)者既能以1 元為注冊資本注冊公司，也能以1 億元為注冊資本注冊公司，所以，就產(chǎn)生了一種不良現(xiàn)象。有一些并非出于創(chuàng)業(yè)的目的的人，也紛紛注冊成立了自己的公司，而且其中有不少是騙子公司。換句話說，新《公司法》 在為創(chuàng)業(yè)者提供便利的創(chuàng)業(yè)環(huán)境的同時，也讓騙子公司有了生存發(fā)展的土壤。

  那么，究竟公司的注冊資本額度意味著什么呢？雖然在新《公司法》中，將注冊資本實繳制改為認(rèn)繳制，放寬了注冊資本登記條件，取消了最低注冊資本的限制，但并不是說注冊公司就沒有任何條件、不用花錢，那種“1 元公司”的說法只是一個形象的比喻，因為注冊資本只是設(shè)立公司需要具備的基本條件之一。從另一個角度來講，維持公司的基本運營也需要一定的資本，完全不花錢開公司實際上是不可能的。

  而且公司的注冊資本額度在一定程度上反映了一個公司的實力。顯然，注冊資本額度越高，也就表示該公司的經(jīng)濟(jì)實力越雄厚。但注冊資本與公司實力之間并不完全呈正相關(guān)關(guān)系。因為在公司注冊的過程中，既有注冊資本，也有實收資本。雖然新《公司法》對注冊資本沒有限制，但實收資本是真實的。所以說，那些妄想用高額注冊資本夸大公司實力的做法，是不可能實現(xiàn)的。

  從總體來看，公司的注冊資本額度并非越高越好。至于創(chuàng)業(yè)者應(yīng)該填寫多少注冊資本，則要根據(jù)創(chuàng)業(yè)者所從事的行業(yè)特點、行業(yè)的發(fā)展趨勢以及業(yè)務(wù)范圍這些因素來確定。

  1.5所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，誰有所有權(quán)，誰有經(jīng)營權(quán)

  對于任何一個公司來說，都會涉及兩種權(quán)利，即所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)。所有權(quán)是針對股東而言的。也就是說，公司是屬于股東的，股東對公司擁有所有權(quán)。而經(jīng)營權(quán)則是針對法人與公司管理者而言的，這些人對公司的管理和運營情況負(fù)責(zé)，擁有公司的經(jīng)營權(quán)。

  在我國，企業(yè)包括私有企業(yè)和國有企業(yè)，企業(yè)的性質(zhì)不同，其經(jīng)營權(quán)的范圍也有所區(qū)別。私有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)是指董事會及經(jīng)理人員代表公司法人經(jīng)營業(yè)務(wù)的權(quán)利。而國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)是指企業(yè)對國家授予其經(jīng)營管理的財產(chǎn)享有占有、使用和依法處置的權(quán)利。

  概括來說，公司的經(jīng)營權(quán)是指經(jīng)營者掌握對公司法人財產(chǎn)的占有、使用和依法處置的權(quán)利。所以公司必須在擁有公司法人財產(chǎn)的經(jīng)營權(quán)之后，才能根據(jù)市場的需要獨立做出經(jīng)營決策，自主地開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，及時適應(yīng)市場的變化。

  經(jīng)營權(quán)與所有權(quán)相比，少了一個收益的權(quán)利，而且一般擁有公司所有權(quán)的人一定也同時擁有公司的經(jīng)營權(quán)。然而，擁有公司經(jīng)營權(quán)的人則不一定同時擁有公司的所有權(quán)。

  在現(xiàn)代公司制度中，尤其是在股份有限公司中，為了確保公司的運營效果，大多數(shù)公司基本上都實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的運營模式。那么，在這兩種權(quán)利分離的情況下，究竟誰擁有公司的所有權(quán)？又由誰來行使公司的經(jīng)營權(quán)呢？這兩種權(quán)利怎樣分配才最合理？其實，不管在什么情況下，出資方，也就是公司的股東，永遠(yuǎn)擁有著公司的所有權(quán)。

  雖然股東擁有雄厚的財力，負(fù)責(zé)公司的資金來源，但事實上，股東并不一定擁有較專業(yè)的公司運營管理知識和經(jīng)驗。而在現(xiàn)代公司運營管理的過程中，對經(jīng)營管理者的專業(yè)水平要求非常高。而且很多高等教育機構(gòu)開設(shè)了企業(yè)運營管理專業(yè)課程，培養(yǎng)了大量的專業(yè)人才，為公司提供了運營管理的合適人選。正是在這種情況下，公司的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離成為可能。

  從另一個角度來看，大型股份有限公司的股東往往較多。如果讓每一個股東同時擁有公司的經(jīng)營權(quán)，顯然會造成權(quán)力過于分散的局面，最終導(dǎo)致公司運營管理效率低下，而這對公司的長期發(fā)展是有百害而無一利的。相反，讓公司的股東組成董事會，然后聘請專業(yè)的管理人員管理公司的運營，這樣就能保證公司的運營效率，促進(jìn)公司的長足發(fā)展。

  劉同在上海經(jīng)營一家電器公司，這家公司屬于家族企業(yè)，最初是由劉同的曾祖父創(chuàng)辦的，之后又交到他祖父、父親手中，現(xiàn)在則由劉同打理。對于家族企業(yè)來說，劉同既是公司的所有者，也是公司的管理經(jīng)營者。換句話說，劉同同時擁有這家電器公司的所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)。

  在所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)同屬于一個人的情況下，公司的大小事情自然都由劉同一個人說了算。

  有一次，劉同本來與上海的一位大客戶約好洽談代理公司產(chǎn)品的事，但由于他去外地出差遇到了大霧，耽誤了行程，沒能及時回到公司跟這位大客戶見面。而公司里又沒人有權(quán)行使決策權(quán)，最終導(dǎo)致這單大生意讓同行鉆了空子，給公司帶來了重大的經(jīng)濟(jì)損失。

  其實，像劉同這種所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)同屬于一個人的公司有很多，但這類公司通常都是“富不過三代”，出現(xiàn)這種后果，通常是由于公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)過于集中造成的。

  不可否認(rèn)的是，當(dāng)所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的時候，可能會出現(xiàn)公司管理經(jīng)營者以權(quán)謀私的現(xiàn)象。但這畢竟是小概率事件，因為專業(yè)的管理者都是受過高等教育的，他們知道這是一種違法犯罪行為?？傮w而言，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離可以使公司資源與管理者達(dá)到最優(yōu)的組合，實現(xiàn)公司資產(chǎn)的增值目標(biāo)。

  1.6公司章程與經(jīng)營范圍如何寫

  俗話說：“沒有規(guī)矩，不成方圓。”公司經(jīng)營也是如此。為了便于日后經(jīng)營，公司在成立之初就要制定一套行之有效的公司章程，這也是公司注冊的前提要素之一。

  公司章程是指公司依法制定的規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致意見的體現(xiàn)，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章。因此，公司章程具有如下4 個基本特征，如圖1-4 所示。

  

  圖1-4公司章程的4 個基本特征

  公司章程與《公司法》一樣，共同肩負(fù)著調(diào)整公司活動的責(zé)任。

  首先，公司章程是一個公司進(jìn)行經(jīng)營管理等各項活動的依據(jù)。有了這個依據(jù)，公司的各項活動就能有效避免因人為因素而導(dǎo)致的不公平現(xiàn)象的出現(xiàn)。可以說，這是一個公司取得長足發(fā)展的基本前提。而且，市場監(jiān)督管理局等管理部門也需要對這份章程進(jìn)行審閱。因此，在新公司注冊之前，創(chuàng)業(yè)者需要將公司章程制定出來。

  其次，公司章程的制定并非隨意而為之，它需要遵守《公司法》等國家相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定。對于股份有限公司來說，它還需要經(jīng)過公司股東或董事會的審議，在得到股東或董事會的一致同意后，才能正式被確定實施。這樣一來，就能保證公司的各項制度和活動是在法律允許的范圍內(nèi)進(jìn)行的。

  最后，從小的方面來說，公司章程是公司成立的基礎(chǔ)；從大的方面來說，公司章程則是公司生存和發(fā)展的靈魂。

  由此，公司章程的重要性和必要性也就體現(xiàn)出來了。為了確保公司章程能切實發(fā)揮其作用，創(chuàng)業(yè)者在制定公司章程時需要考慮以下4 個方面的內(nèi)容，如圖1-5 所示。

  

  圖1-5制定公司章程時需要考慮的4 個方面的內(nèi)容

  以上就是在制定公司章程時需要考慮的內(nèi)容。如果創(chuàng)業(yè)者從圖1-5 的4 個方面出發(fā)，基本上就能夠制定出有效的公司章程，進(jìn)而推動公司的發(fā)展。

  本節(jié)介紹了什么是公司章程、如何制定公司章程、公司章程的范圍是什么等內(nèi)容?？傊鳛楣窘M織與行為的基本準(zhǔn)則，公司章程對公司的成立及運營具有十分重要的意義，它既是公司成立的基礎(chǔ)，也是公司賴以生存的靈魂。公司章程模板，如表1-2 所示。

  表1-2公司章程模板

  

  續(xù)表

  

  續(xù)表

  

  1.7母公司、子公司、分公司、控股公司的區(qū)別

  對于創(chuàng)業(yè)者來說，在注冊新公司之前，還需要了解一組關(guān)于公司的概念：母公司、子公司、分公司和控股公司。這幾種類型的公司分別是什么呢？它們之間又有何區(qū)別呢？

  1.母公司

  母公司是指持有某個公司一定比例以上的股份，或者根據(jù)協(xié)議能夠控制、支配其他公司的公司。簡單來說，母公司就像一位母親一樣，在公司系統(tǒng)中處于上游位置，對其下屬公司有著支配、管理的權(quán)力。

  2.子公司

  子公司則是與母公司相對應(yīng)的一個概念。它是指一個公司的全部股份或者大部分股份被另一個公司控制，或者是根據(jù)協(xié)議而被另一個公司實際控制的公司。對母公司而言，子公司則處于被支配、被管理的地位。但是，子公司與母公司都具有法人資格。從本質(zhì)上來說，二者是股東與公司的關(guān)系。母公司對子公司承擔(dān)有限責(zé)任，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。

  3.分公司

  分公司則是與總公司相對應(yīng)而言的?？偣疽卜Q為本公司，是指一個大型公司的全部組織的總機構(gòu)。簡單來說，也叫公司總部。所以，它的權(quán)力通常較大，具有獨立法人的資格，能夠以自己的名義直接從事各項經(jīng)營活動?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》中明確表示，“在公司名稱中使用‘總’字的，必須下設(shè)三個以上分支機構(gòu)”，而這些公司總部下設(shè)的分支機構(gòu)，就是分公司。

  按照相關(guān)規(guī)定，分公司的所在地需要與總公司的所在地分開，但分公司依然屬于總公司的組成部分，依然要以總公司的公司章程作為活動的指導(dǎo)準(zhǔn)則。在從事對外活動的時候，分公司需要以總公司的名義進(jìn)行。分公司不具有法人資格，因此，總公司要承擔(dān)分公司的民事責(zé)任。

  4.控股公司

  控股公司是指由于對某個公司持有一定數(shù)量的股份，因此對其具有控制權(quán)。根據(jù)控股的具體方式，可將控股公司分為純粹控股公司和混合控股公司。純粹控股公司不直接從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，只是憑借持有其他公司的股份進(jìn)行資本運營?；旌峡毓晒境ㄟ^控股進(jìn)行資本運營外，也從事一些生產(chǎn)經(jīng)營活動。

  總體來說，母公司與子公司是一組相對的概念，母公司管理、支配子公司，子公司受控于母公司。分公司是相對于總公司而言的，對于一個總公司來說，其下至少設(shè)置三個分公司，并承擔(dān)分公司的民事責(zé)任?？毓晒緞t是針對股份有限公司而言的，控股人對所控股的公司擁有經(jīng)營權(quán)。

  1.8自然人、法人、董事的區(qū)別

  自然人、法人、董事這幾個概念也是創(chuàng)業(yè)者需要了解的內(nèi)容，而且在公司的運營過程中，也會經(jīng)常涉及這幾個概念。如果創(chuàng)業(yè)者對其不夠了解，那么在公司的注冊及運營過程中就可能會遇到一些阻礙。為了幫助創(chuàng)業(yè)者順利完成公司注冊工作，以及降低在公司運營過程中遇到障礙的可能性，本節(jié)將對這幾個概念進(jìn)行詳細(xì)講述。

  1.自然人

  顧名思義，自然人就是指在自然條件下誕生的人。也就是說，生活在這個世界上的所有人，都稱為自然人。因此，自然人也是民事主體，享有一定的權(quán)利，同時需要履行一定的義務(wù)。從范圍來看，自然人包括法人和董事，他們之間是一種從屬關(guān)系。

  2.法人

  關(guān)于法人的概念，在前面小節(jié)中我們已經(jīng)提到過了。法人并不是指具體的人，而是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的社會組織。這是一個世界范圍內(nèi)的概念。設(shè)定這個概念的目的在于規(guī)范世界各國的經(jīng)濟(jì)秩序。這也就意味著，這是一個為經(jīng)濟(jì)秩序的有效運行保駕護(hù)航的概念。其對于創(chuàng)業(yè)者的重要性也就不言而喻了。

  3.董事

  董事也叫執(zhí)行董事，這是一個針對公司運營管理而產(chǎn)生的概念。因為董事是由公司股東會選舉產(chǎn)生的具有實際權(quán)力和權(quán)威的公司事務(wù)管理人員。它不是一個具體的人，而是公司內(nèi)部所有管理人員的總稱。他們有兩個方面的職責(zé)，即對內(nèi)負(fù)責(zé)管理公司事務(wù)，對外代表公司進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動。

  還有一個與董事概念相近的概念，就是獨立董事。它不屬于公司股東，且不在公司內(nèi)部任職，也不會與公司或公司經(jīng)營管理人員有業(yè)務(wù)關(guān)系，但是它能對公司事務(wù)做出獨立判斷。因此，這個角色在公司的重大決策中往往能發(fā)揮重要作用。所以，創(chuàng)業(yè)者有必要了解這個概念。

  對于股份有限公司來說，其董事由股東大會選舉產(chǎn)生。但是董事的具體人員可以是公司股東，也可以是非股東。關(guān)于董事的任期，則由公司章程決定。一般來說，它分為定期和不定期兩種。不管是何種任期制，董事的實際任期都有可能發(fā)生改變。其原因包括違反股東大會的決議、股份轉(zhuǎn)讓、主動辭職、公司破產(chǎn)等。

  根據(jù)《公司法》第一百四十六條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：

  （1）無民事行為能力或限制民事行為能力。

  （2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年。

  （3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年。

  （4）擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年。

  （5）個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

  《公司法》是創(chuàng)業(yè)者在公司注冊與運營過程中的基本行為準(zhǔn)則。因此，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)該熟悉《公司法》的具體內(nèi)容，做到知法、懂法、守法。這樣才能避免在公司注冊及運營過程中偏離正確的軌道。

  1.9注冊地址與辦公地址的區(qū)別

  在公司注冊及實際運營過程中，可能會遇到注冊地址與辦公地址分離的情況。其原因可能是公司規(guī)模的擴(kuò)張，也可能是原地址拆遷等。不管原因如何，創(chuàng)業(yè)者關(guān)心的是這樣做是否符合法律、法規(guī)的要求。如果確實有迫不得已的原因，必須實行注冊地址與辦公地址分離，又該如何處理？本節(jié)將針對這個問題做出具體解釋。

  《公司法》規(guī)定公司應(yīng)以其主要辦事機構(gòu)所在地為住所。也就是說，公司的營業(yè)執(zhí)照經(jīng)營地址就是辦公地址。市場監(jiān)督管理局對公司進(jìn)行檢查時，就是以營業(yè)執(zhí)照上的經(jīng)營地址為依據(jù)進(jìn)行審核的。除此之外，《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記管理條例》）明確要求經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司住所只能有一個。由此看來，公司的注冊地址不能與辦公地址分離。

  但是，在實際經(jīng)營過程中，很多公司因為經(jīng)營成本或者稅收政策等因素，導(dǎo)致公司的注冊地址和實際經(jīng)營地址往往不一致。例如，根據(jù)國家相關(guān)規(guī)定，公司注冊在開發(fā)區(qū)或者工業(yè)園區(qū)內(nèi)，開發(fā)區(qū)管委會可以為其提供公司注冊、年檢、稅務(wù)申報繳納等全套服務(wù)，類似這樣的優(yōu)惠政策能夠讓新成立的公司省去很多日常開支。但是，很多享受這類政策的公司，由于其公司業(yè)務(wù)類型根本不適合在園區(qū)內(nèi)經(jīng)營，所以之后它們就會選擇在其他地方從事經(jīng)營活動，從而導(dǎo)致公司注冊地址與辦公地址分離的情況。公司的這種安排雖然解決了公司經(jīng)營與政府管理上的問題，但卻隱藏著很大的法律風(fēng)險。

  為了避免法律風(fēng)險，公司經(jīng)營者應(yīng)該事先了解一下相關(guān)的法律、法規(guī)。在國家市場監(jiān)督管理總局（原國家工商行政管理總局）《對企業(yè)在住所外設(shè)點從事經(jīng)營活動有關(guān)問題的答復(fù)》中，有如此規(guī)定：

  （1）經(jīng)市場監(jiān)督管理機關(guān)登記注冊的企業(yè)法人的住所只能有一個，企業(yè)在其住所以外地域用其自有或租、借的固定場所設(shè)點從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其企業(yè)類型，辦理相關(guān)的登記注冊。

  （2）依照《公司法》和《公司登記管理條例》設(shè)立的公司在住所以外的場所從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)向該場所所在地公司登記機關(guān)申請辦理設(shè)立分公司登記。對未經(jīng)核準(zhǔn)登記注冊，擅自設(shè)點從事經(jīng)營活動的，應(yīng)按《公司登記管理若干問題的規(guī)定》進(jìn)行查處。

  關(guān)于將公司注冊地址與辦公地址分離且沒有依法登記的處罰辦法，如圖1-6所示。

  

  圖1-6關(guān)于將公司注冊地址與辦公地址分離且沒有依法登記的處罰辦法

  但是，如果公司確實有迫不得已的原因，必須實行注冊地址與辦公地址分離，那么公司應(yīng)該如何做才能避免出現(xiàn)法律風(fēng)險呢？

  事實上，《公司登記管理條例》對公司的經(jīng)營場所并沒有數(shù)量上的限制。因此，如果出現(xiàn)了公司注冊地址必須與辦公地址分離的情況，那么公司負(fù)責(zé)人應(yīng)及時按照《公司法》和《公司登記管理條例》依法對新的辦公地址進(jìn)行登記注冊。

  具體來說，公司負(fù)責(zé)人有兩個可供選擇的途徑：第一，變更登記信息，將公司的注冊地址變更為經(jīng)營所在地的地址；第二，在經(jīng)營所在地設(shè)立分公司。

  因此，當(dāng)創(chuàng)業(yè)者在登記注冊公司后，又發(fā)現(xiàn)了更合適的公司經(jīng)營地址時，創(chuàng)業(yè)者可以放心地將公司遷移到新的辦公地址。但是，在這個過程中，創(chuàng)業(yè)者應(yīng)按照有關(guān)法律、法規(guī)及時完成新地址的登記注冊工作。

  1.10如何區(qū)分空殼公司

  白手起家的創(chuàng)業(yè)者在進(jìn)行公司注冊時，還需要了解一個概念，那就是“空殼公司”。空殼公司還有一個別稱，即“現(xiàn)成公司”。從這個名稱來看，它是指沒有實際運營團(tuán)隊，也沒有實際運營業(yè)務(wù)，但是依法登記注冊過的公司。很多人可能會認(rèn)為“空殼公司”就是騙子公司，其實不然，這類公司存在的意義是供人購買，以應(yīng)對比較緊急的情況。

  從前面小節(jié)的介紹中可以看出，新公司登記注冊并非一蹴而就的，相反，它需要經(jīng)歷一段較長的準(zhǔn)備時間和注冊時間。所以，當(dāng)創(chuàng)業(yè)者遇到較好的業(yè)務(wù)或項目，需要緊急成立公司時，就可以去專門的機構(gòu)購買空殼公司。這樣，創(chuàng)業(yè)者就不用擔(dān)心因等待公司注冊而錯過較好的業(yè)務(wù)交接時機。

  關(guān)于空殼公司的歷史，我們可以追溯到19 世紀(jì)的英國，而且這是依據(jù)英國公司法確立的一種公司法律形式。當(dāng)時，有人根據(jù)我國香港地區(qū)或英國的法律成立了一個有限責(zé)任公司。但是，在這個公司中既沒有董事，也沒有投資者認(rèn)購股票。因此，這個公司只是一個形式上的存在，既沒有開展經(jīng)營活動，也沒有出現(xiàn)債權(quán)及債務(wù)問題。一旦有了業(yè)務(wù)，需要公司時，投資者只須將董事和股東交給公司秘書，由他制作相關(guān)的文件，就可以在極短的時間內(nèi)辦理好相關(guān)事宜。

  正因為空殼公司有其存在的意義和優(yōu)點，所以，這種公司形式得到了推廣，而且一直被沿用至今。如今，在我國香港地區(qū)、英國、美國、新加坡及開曼群島等地，空殼公司普遍存在。而且，它的存在在推動當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展，以及為創(chuàng)業(yè)者提供便利等方面發(fā)揮了很大的作用。

  一般來說，空殼公司會具備以下3 個特點：

  第一，按照相關(guān)的法律、法規(guī)進(jìn)行過登記注冊，已經(jīng)做好了公章、招股說明書等法律所要求的文件。

  第二，從來沒有委任過任何董事。

  第三，從來沒有從事過實際經(jīng)營活動。

  也正是因為空殼公司擁有以上這些特點，所以，購買者不用擔(dān)心其隱蔽的風(fēng)險，可以放心購買。

  如果創(chuàng)業(yè)者遇到緊急情況需要成立公司，不妨選擇購買空殼公司。不過，創(chuàng)業(yè)者在購買空殼公司時，需要認(rèn)真查驗以下證件：公司注冊證書、商業(yè)登記證書、公司章程、公司鋼印、公司簽名章、公司公章、公司招股說明書、法定記錄簿、首任董事委任通知書、同意出任董事通知書、注冊地址通知書及會計師核實文件。

  對于具備以上證件的空殼公司，創(chuàng)業(yè)者可以放心購買。簽訂購買合同后，也就意味著以上證件要交由創(chuàng)業(yè)者保管、使用。這樣，創(chuàng)業(yè)者的公司就可以在極短的時間內(nèi)得以成立。此后，創(chuàng)業(yè)者要對這家公司全權(quán)負(fù)責(zé)。

  引用資料：山西工商注冊無地址代辦費用是多少？

  解決時間：2021-10-10 21:41
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