專利臨時保護期如何確定？

提問人：匿名
2022-08-16 06:09

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  裴紫玲銷售經(jīng)理
  中經(jīng)慧稅 • 聯(lián)貝財務(wù)

  案例：希望就專利間接侵權(quán)及關(guān)于臨時保護期間方面的法律問題向您請教。

  

  1. 關(guān)于發(fā)明專利臨時保護期。根據(jù)我國專利法的規(guī)定，發(fā)明專利在正式授權(quán)前必須經(jīng)過實質(zhì)審查階段，因此發(fā)明專利的保護事實上存在著三個階段，即（1）從申請至公布階段； （2）從公布至正式授權(quán)階段；（3）授權(quán)后階段。對于上述三個階段，階段（1）事實上發(fā)明技術(shù)尚處于技術(shù)秘密階段，階段（3）則已經(jīng)正式授權(quán)，所以發(fā)生爭議時處理上問題不大。但對階段（2），即所謂的臨時保護階段如發(fā)生侵權(quán)應(yīng)如何處理，我則存在著疑惑。

  因為目前《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件若干問題的解答》的第二條，對于“在發(fā)明專利申請日至公布日期間，是否給予專利保護的問題”作了明確規(guī)定，即“在發(fā)明專利申請日至公布日期間”，專利法對提出專利申請的技術(shù)未規(guī)定給予保護。在此期間，他人將獨立研制出的與申請專利的技術(shù)相同的發(fā)明付諸實施或者轉(zhuǎn)讓的，不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；但是，專利申請公布以后，繼續(xù)使用該項技術(shù)的，依據(jù)專利法規(guī)定，則應(yīng)支付適當(dāng)?shù)馁M用。但對上述規(guī)定我認(rèn)為其適用至少存在如下前提，即：（1）在發(fā)明專利公布日至授權(quán)日期間實施；（2）必須是獨立研制出的與申請專利的技術(shù)相同的發(fā)明，而不能是通過不正當(dāng)手段直接抄襲或使用發(fā)明專利申請人的有關(guān)技術(shù)；（3）必須支付適當(dāng)?shù)馁M用。不知上述理解是否正確？

  此外，對于階段（2）期間所發(fā)生的侵權(quán)行為，是否只能要求其支付使用費而不能追究其侵權(quán)責(zé)任？如果是的話，是否會發(fā)生他人惡意利用此項規(guī)定。如會發(fā)生在發(fā)明專利公布后，利用公布的發(fā)明專利的有關(guān)技術(shù)進行生產(chǎn)銷售侵權(quán)的專利產(chǎn)品，而專利權(quán)人對此只能要求其支付使用費而不能追究其侵權(quán)責(zé)任的情形？

  2. 關(guān)于專利間接侵權(quán)。目前法院所受理的專利侵權(quán)糾紛案件中，主要還是以直接侵權(quán)為主，即要求侵權(quán)人的產(chǎn)品應(yīng)全部覆蓋專利權(quán)人的專利權(quán)利要求。但事實上對于一些專利，由于其產(chǎn)品具有可分性，可以分開生產(chǎn)后由其他第三方或最終用戶自行組裝，不少人即利用此點生產(chǎn)包含部分專利技術(shù)特征的產(chǎn)品（專用品），希圖通過此種途徑免責(zé)，對于此種間接侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定及處理？以往是否已經(jīng)有類似的判例？

  解答：1. 我國專利法對發(fā)明專利申請實行早期公開延遲審查制度，這就發(fā)生了你所稱的“三個階段”的問題。你對第1個問題的理解我認(rèn)為是基本正確的，最高法院的解釋就蘊涵著你所說的條件。

  但是我認(rèn)為，在臨時保護期內(nèi)，法律法規(guī)、司法解釋未強調(diào)獨立開發(fā)研制，實踐中發(fā)明一般也沒有在如此短的時間就能搞成的。這里需要與專利法第六十三條規(guī)定的“在先使用權(quán)”區(qū)分開來。同時，對所說的那種情況支付臨時保護期適當(dāng)?shù)氖褂觅M，一般也是在該專利授權(quán)以后條件才能成就，“臨時保護”還不同于“專利保護”（在此期間實施者愿意給費用的法律并不禁止）；該費用稱之為適當(dāng)?shù)氖褂觅M而不是賠償，也不適用停止侵權(quán)的方式，這都表明了不同行為之間的區(qū)別，所以一般的這類糾紛都放在專利授權(quán)后一并解決。前段付使用費，后段未經(jīng)許可實施等就要侵權(quán)承擔(dān)賠償責(zé)任了。

  你對惡意利用該項規(guī)定的擔(dān)心有道理。但我認(rèn)為，如果授權(quán)后的行為構(gòu)成侵權(quán)，那就不僅僅是賠償、付費的問題了，還可能停止侵權(quán)。當(dāng)然專利是一種財產(chǎn)權(quán)，經(jīng)過市場就是為實現(xiàn)價值，不管任何人使，給付合理的使用費就行了，這也有利于技術(shù)推廣。這里也要與在先使用權(quán)的情形區(qū)分開來。臨時保護是對一段時間的適用，是權(quán)衡了各方的利益，我認(rèn)為，不會發(fā)生大的問題。

  2. 所提的間接侵權(quán)問題，并不是新鮮的問題，我國司法實踐已經(jīng)有案例；我國法律也能對此種行為進行制約。請你參考一下中國知識產(chǎn)權(quán)司法保護網(wǎng)站法官論壇的《中國專利訴訟模式》一文，以及《知識產(chǎn)權(quán)訴訟》一書。這些材料中，對間接侵權(quán)認(rèn)定等都作了論述。

  望參考。

  引用資料：香港注冊商標(biāo)連續(xù)三年不使用撤銷程序簡介

  解決時間：2022-08-16 04:09
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