開(kāi)發(fā)人員應(yīng)該如何避免侵犯他人的軟件著作版權(quán)

開(kāi)發(fā)軟件，很少要深入研究、參看他人已普遍存在的軟件，研究、參考他人軟件的一個(gè)有效的方法就是所謂的“還原工程”方法。從版權(quán)法的原理來(lái)看，只有IDEA的強(qiáng)調(diào)受版權(quán)保護(hù)，而IDEA本身不受保護(hù)，所以關(guān)鍵是要把握住還原的結(jié)果只能是IDEA而不必是IDEA的表達(dá)。軟件開(kāi)發(fā)企業(yè)進(jìn)行“還原工程”務(wù)必要十分謹(jǐn)慎，以免誤入他人權(quán)利的領(lǐng)地。

一旦被涉嫌侵權(quán)，合理的辯解一般有兩個(gè)，其一是想辦法證明自己的軟件與他人的軟件有本質(zhì)差異，分屬不同的軟件，因此談不上誰(shuí)侵犯誰(shuí)的權(quán)利；其二是證明自己沒(méi)有人接觸過(guò)對(duì)方的軟件，被指控的軟件是自己獨(dú)立開(kāi)發(fā)的，即便它與對(duì)方的軟件存在實(shí)質(zhì)性相似也不構(gòu)成侵權(quán)。按照這種方法，開(kāi)發(fā)員工從一開(kāi)始就應(yīng)該有意識(shí)地作出一些措施，以備更進(jìn)一步可能發(fā)生的侵權(quán)糾紛。

在長(zhǎng)期的版權(quán)實(shí)踐中，電腦軟件版權(quán)方面逐步形成了一些用來(lái)辨別法律責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)，比較著名的有：

1.傳統(tǒng)標(biāo)準(zhǔn)__“鏡象復(fù)制”法

以玻璃反射原理來(lái)判斷的傳統(tǒng)鏡象標(biāo)準(zhǔn)往往不能*大限度削弱版權(quán)侵權(quán)活動(dòng)，因?yàn)槎喟?，才?huì)有全部一樣的計(jì)算機(jī)程序和文檔。

2.“實(shí)質(zhì)相似之處加接觸”標(biāo)準(zhǔn)(Substuntial Similarity and Access)

實(shí)質(zhì)相似性有兩類：一是字體化學(xué)成分的相似，以程序編碼中引述的百分比為依據(jù)；二是非文字成分的相似，強(qiáng)調(diào)應(yīng)該以高度上的相似作為核實(shí)兩個(gè)之間實(shí)質(zhì)上相似的根據(jù)。所謂整體上的相似是指程序的組織結(jié)構(gòu)上、處理流程、所用的數(shù)組、所產(chǎn)生的傳輸內(nèi)容、所要求的輸入形式等方面的相似。接觸是指涉嫌方曾有“看到或復(fù)制對(duì)方版權(quán)作品”的經(jīng)驗(yàn)。實(shí)質(zhì)相似和接觸結(jié)合起來(lái)即構(gòu)成判斷是否侵犯軟件版權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)。

3.“結(jié)構(gòu)、順序排列與組織”標(biāo)準(zhǔn)(美國(guó)SSO標(biāo)準(zhǔn))

結(jié)構(gòu)(Structure)是一個(gè)程序中的各個(gè)組成大多，如指令、表達(dá)式、程序段、迭代和數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)等、順序(Sequence)是讓計(jì)算機(jī)先執(zhí)行者哪些結(jié)構(gòu)，后執(zhí)行哪些結(jié)構(gòu)的前后順序排列，即程序中的處理流程。組織(Organization)是指這些結(jié)構(gòu)之間、流程之間以及結(jié)構(gòu)和流程之間的彼此間關(guān)系(如層次數(shù)據(jù)結(jié)構(gòu)關(guān)系、調(diào)用從屬關(guān)系、串行并行關(guān)系等)的總體決定。

在判斷中通常將程序的結(jié)構(gòu)、順序、組織相似作為認(rèn)定兩項(xiàng)程序之間存在實(shí)質(zhì)相似性的服膺。

這些標(biāo)準(zhǔn)在議案實(shí)踐中尚未得到無(wú)論如何認(rèn)同，但是行政實(shí)踐中已在應(yīng)用，尤其在美國(guó)，由于英美法系采用判例法政治制度審理案件，這些標(biāo)準(zhǔn)在司法審判中起了太大的作用。在這種狀況下，軟件開(kāi)發(fā)人員必須進(jìn)行自我保護(hù)，通常采取的措施主要有：

(一)開(kāi)發(fā)人員應(yīng)并能列舉出本程序與他人程序之間存在的不同點(diǎn)，可以通過(guò)程序的空間、子程序與模塊、程序語(yǔ)句及操作系統(tǒng)的信息接口等方面來(lái)比較。

(二)開(kāi)發(fā)人員能夠指出本程序中的根本性改進(jìn)，并且能說(shuō)明這些改進(jìn)對(duì)于實(shí)現(xiàn)程序的功能和提高程序的精度所起的積極作用，即：以證據(jù)說(shuō)明所開(kāi)發(fā)的程序包括了本企業(yè)軟件編程語(yǔ)言人員的創(chuàng)造性勞動(dòng)。

(三)在開(kāi)發(fā)過(guò)程中，將全部工作文檔化。文檔是民事訴訟中的舉足輕重證據(jù)，每個(gè)文檔產(chǎn)生的時(shí)間都應(yīng)當(dāng)精確記載，文檔就越、越詳細(xì)，文檔之間越能相互確保，連貫一統(tǒng)，對(duì)證明軟件的新穎越穩(wěn)固。

(四)在表述中應(yīng)明確指出硬件對(duì)程序設(shè)計(jì)的允許。如果開(kāi)發(fā)人員能證明程序的相同點(diǎn)或關(guān)聯(lián)是由于存在思想意義__表達(dá)同一性，那么擔(dān)負(fù)侵權(quán)責(zé)任的可能性就幾乎沒(méi)有了。

(五)在編程中開(kāi)發(fā)人員應(yīng)盡量避免采用相同的界面信息。例如對(duì)屏幕標(biāo)示出，在保持簡(jiǎn)便性和清晰性的前提下，必須地改變顯示的順序、命令、工具欄、三維、轉(zhuǎn)發(fā)詞等，至少在外部形式上避免雷同和相似。

(六)說(shuō)明軟件人員在開(kāi)發(fā)過(guò)程中西北面開(kāi)放狀態(tài)，無(wú)法接觸過(guò)對(duì)方的版權(quán)作品，完全是利用本單位的物質(zhì)條件、展現(xiàn)個(gè)人智慧創(chuàng)造的智力成果。

在與他人發(fā)生軟件版權(quán)糾紛時(shí)，企業(yè)和軟件開(kāi)發(fā)者通過(guò)上述措施，可以超越以下目的：

1.被控作品中雖然包含了對(duì)方作品中的獨(dú)有性成果，但被控方證明自己也是獨(dú)立創(chuàng)作的，而非復(fù)制的，則這種包含是創(chuàng)作上的巧合，不屬于侵權(quán)。

2.被控作品中包含了對(duì)方作品中的非獨(dú)創(chuàng)性成果，就是說(shuō)這部分內(nèi)容雖然在雙方同意作品中相同，但它可能是公有領(lǐng)域內(nèi)的表現(xiàn)手法、知識(shí)，故不存在侵犯版權(quán)的情況。

3.如果被控作品中以獨(dú)創(chuàng)性的方式包含了對(duì)方作品中獨(dú)創(chuàng)性成果，則也有兩種可能性：一是被控的作品已構(gòu)成全新的再創(chuàng)作，不構(gòu)成侵權(quán)；二是被控作品尚達(dá)不到全新創(chuàng)作的素質(zhì)，因此侵犯了對(duì)方的改編權(quán)和其它演繹權(quán)，但不侵犯其復(fù)制權(quán)。

綜上所述，企業(yè)和軟件開(kāi)發(fā)者在工作之初就應(yīng)牢固地樹立軟件版權(quán)意識(shí)，可以借鑒別人的經(jīng)驗(yàn)，但是必須有自己的獨(dú)創(chuàng)勞動(dòng)，同時(shí)在開(kāi)發(fā)軟件過(guò)程中，做好中后期等待工作，保護(hù)自己的允許權(quán)益。

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