注冊資本“認(rèn)繳制”下的大坑，你還敢任性注冊資本100億嗎？

按照修訂的《公*高法院》及相關(guān)條例，“注冊資本”的登記管理已經(jīng)從“實繳登記制”調(diào)整為“認(rèn)繳登記制”，假定注冊資本的實繳已經(jīng)沒有期限承諾限制，也沒有認(rèn)繳*低限額，也不會需要《驗資報告》。

從而，社會上出現(xiàn)了大量注冊資本巨大、實繳能力低下的公司，很重要的原因之一就是很多同事普遍認(rèn)為，在幾乎認(rèn)繳制下“認(rèn)繳不實繳”相等“認(rèn)而不繳”、“可以不繳”。

那么“認(rèn)繳制”下，注冊資金就認(rèn)而不繳了嗎？也無需擔(dān)責(zé)嗎？

一、正視認(rèn)繳的法律風(fēng)險！

案件回顧

注冊資本2000萬的某投資公司，實繳出資400萬。新《公司法》股份認(rèn)繳制出臺后，增資到10個億。在簽訂近8000萬元的合同后，面對到期債務(wù)突然減資到400萬元，并安裝了股東。

債務(wù)在首筆2000萬元能夠收取后，將該公司連同新、老股東一同告上裁決，要求投資公司與新老股東均負(fù)擔(dān)債務(wù)的連帶責(zé)任。2015年5月25日下午，普陀法院就該起認(rèn)繳出資引發(fā)的糾紛采取了一審判決。

裁判員要旨

認(rèn)繳制下公司股東的出資法律責(zé)任只是暫緩繳納，而不是*免除，在公司經(jīng)營發(fā)生了重大變化時，公司包括債權(quán)人可以要求公司股東繳納出資，以用于清償公司債務(wù)。

法庭法院

法官在審理該案后認(rèn)為，被告投資公司作為*終目標(biāo)公司股權(quán)的購買方，沒有按照合同約定支付股權(quán)價款構(gòu)成了違約，不能以其全部財產(chǎn)對法院承擔(dān)責(zé)任。投資公司及其股東在明知公司對內(nèi)負(fù)有債務(wù)的情況下下，沒有按照法定的條件和程序進(jìn)行減資，該減資行為未經(jīng)，投資公司的注冊資本應(yīng)該恢復(fù)到減資以前的正常，即公司注冊資本已經(jīng)為10億元，公司股東為徐某和林某。在公司負(fù)有到期債務(wù)、公司財產(chǎn)不能清償債務(wù)的情況下，股東徐某和林某應(yīng)該繳納承擔(dān)責(zé)任之后尚欠的債務(wù);如果公司完全不能清償債務(wù)，則徐某和林某應(yīng)該繳納相當(dāng)于全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓款的注冊資本，以清償原告?zhèn)鶆?wù)。

同時，被告投資公司未履行法定程序和條件減少公司注冊資本，類似于抽逃出資行為，公司債權(quán)人也可以要求徐某和林某對于公司不能清償?shù)闹獬袚?dān)必要賠償責(zé)任。毛某在本案系爭股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂之前已經(jīng)退出公司，絕不該對其退出之后公司的行為承擔(dān)責(zé)任。由于減資行為被認(rèn)定無效之后，應(yīng)該恢復(fù)到減資行為以前的狀態(tài)，因此被告接某不應(yīng)認(rèn)定為昊躍公司的股東，接某可以不承擔(dān)投資公司對原告所承擔(dān)的責(zé)任。

2015年5月25日下午，普陀區(qū)法院就案件作出一審判決。某投資公司應(yīng)該在本判決廢除之日起十日內(nèi)向國際貿(mào)易公司支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款2000萬元;對投資公司不能清償?shù)墓蓹?quán)轉(zhuǎn)讓款，徐某和林某在未出資的金額范圍內(nèi)履行出資義務(wù)，承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。

對“公司財產(chǎn)”的理解，不能僅僅僅限于公司承載能力的財產(chǎn)！

一般情況下，公司對外享有的債權(quán)也是公司的財產(chǎn)或者財產(chǎn)公共利益。在公司倒閉過程中，公司債權(quán)同樣是作為公司財產(chǎn)的組成部分，在執(zhí)行過程中，被執(zhí)行人對他人享有的債權(quán)，也可以成為執(zhí)行標(biāo)的。

對于實行認(rèn)繳制的公司來說，股東個人未曾繳納的注冊資本，與一般的債務(wù)并無區(qū)別，同樣可以看作是公司股東對公司所負(fù)的債務(wù)。從*高中級人民法院有關(guān)《公司法》的司法暗示來看，也可以斷定公司債權(quán)人可以要求公司股東履行出資義務(wù)的結(jié)論。

現(xiàn)行《公司法》及司法解釋中對于公司違背法定程序和條件減資未通知已知債權(quán)人的，說明應(yīng)該如何承擔(dān)責(zé)任，沒有作出明確規(guī)定。但是，這并不妨礙法院根據(jù)案件的具體情形參照適用相關(guān)的法律及司法解釋。

律師解讀

《公司法》第三條第二款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任?！庇纱送浦?，股東的責(zé)任范圍仍然是其認(rèn)繳的全部資本。完全認(rèn)繳制下的“認(rèn)繳不實繳”不等于“可以不繳”。

*高人民法院在2014年2月頒布了《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(二)》(此表簡稱“《公司法解釋二》”)、《關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》(以下簡稱“《公司法解釋三》”)，對如何在認(rèn)繳資本制下保護(hù)債權(quán)人的利益做出了更為詳盡的挑選。

例如：《公司法解釋二》第二十二條規(guī)定：“公司解散時，股東尚未繳納的出資均應(yīng)作為清算財產(chǎn)。股東尚未繳納的出資，包括到期應(yīng)繳未繳的出資，以及依照公司法第二十六條和第八十條的規(guī)定分期繳納尚未屆滿繳納期限的出資。公司財產(chǎn)很難清償債務(wù)時，債權(quán)人主張未繳出資股東，以及公司設(shè)立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)刑事責(zé)任予以支持。”

《公司法解釋三》第十三條第二款規(guī)定：“公司債權(quán)人請求未履行或者未方針履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！?/p>

注冊資本認(rèn)繳制下，可能是創(chuàng)業(yè)者遭遇的*個坑，看上去復(fù)雜實操復(fù)雜，采用“正確姿勢”甚為重要，傳統(tǒng)的工商注冊代理機(jī)構(gòu)的不一定能得出太少專業(yè)意見，如果遇到難點問題，建議向?qū)I(yè)的法務(wù)服務(wù)機(jī)構(gòu)咨詢。

記?。?/strong>認(rèn)繳制下不可任性而為，一不小心，有可能陷入牢獄之災(zāi)，望各位朋友三思。

二、注冊資本該寫多少？如何確認(rèn)認(rèn)繳呢？

注冊資本并不是寫就越越快！注冊資本認(rèn)繳制實行后，注冊公司票數(shù)提高，無需注冊資本驗資報告。

論點上，除了仍舊實行法定注冊資本的行業(yè)外(比如銀行、保險、證券、投資租賃、建筑工程、典當(dāng)、外商投資、勞務(wù)派遣等十四類行業(yè))，注冊資本隨意設(shè)定都以可以的。

但作為創(chuàng)業(yè)者，應(yīng)當(dāng)有比較嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆梢庾R，建議考量以下幾點誘因：

1、公司注冊資本寫多少，要詳細(xì)所在行業(yè)資質(zhì)要求

比如，互聯(lián)網(wǎng)公司申請ICP經(jīng)營許可證時，ICP經(jīng)營許可證要求公司注冊資本在100萬以上；天貓、京東也對入駐平臺的商家提出了準(zhǔn)則：注冊資本為200萬以上。其他需要資質(zhì)/資格的，如招投標(biāo)等，參照行業(yè)通行做法就可以了。

2、注冊資本越大，承擔(dān)的風(fēng)險/責(zé)任就越大

注冊資本與不能承擔(dān)的風(fēng)險和責(zé)任是除以的。

比如，服裝店注冊資本為100萬的公司，A占70%股權(quán)，所以需要出資70萬。后來公司經(jīng)營失當(dāng)，欠了1000萬的外債。那么A*多只需用他70萬的出資額來承擔(dān)責(zé)任，超出的部分就和他永遠(yuǎn)了。但如果這家公司的注冊資本是1000萬，A依舊占70%的股權(quán)，那么A就要承擔(dān)700萬的責(zé)任！

3、一個小的考慮：印花稅

每年年底，企業(yè)要按實收資本和資本公積繳納萬分之五的印花稅。例如一家科技類公司的注冊資本是100萬元，如果企業(yè)完成實繳，那么，企業(yè)的印花稅將是500元。

說個極端的例子，2016年，一家名為安徽赤水地心智餐飲的公司注冊資本為50000億元(3個騰訊的估值)，如完成實繳，印花稅將達(dá)到25億元。所以那些想要偽裝成億萬富翁的“創(chuàng)業(yè)土豪們”要慎重了。

所以，注冊資本并不是越大越好，大部分互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)者走的是股權(quán)融資的路子，*重要的是股權(quán)比例，而不是注冊資本。根據(jù)自己的實際情況，設(shè)定一個充分的注冊資本，其實*理智的選擇。

注冊資本怎么確認(rèn)已繳納？

公司成立后，需要在銀行開設(shè)一個企業(yè)銀行賬戶。股東個人(或為單位)從自己賬戶向公司賬戶轉(zhuǎn)入應(yīng)出的資金即可，銀行卡資金可作里要寫上“投資款”即可。

以前實行實繳制的時候，注冊資本是需要驗資報告的?，F(xiàn)在多數(shù)情況下已經(jīng)不需要了，只有一些招投標(biāo)項目或者比較大型的合作伙伴，為了確認(rèn)合作公司的注冊資本已經(jīng)實繳，需要合作公司出具驗資報告。驗資報告可以在實繳完成后，找會計師事務(wù)所來出具即可。

3、常見問題

Q1：我注冊了一家100萬注冊資本的公司，后來不想經(jīng)營了，需要重構(gòu)這100萬嗎？

應(yīng)分兩種情況討論：

1、公司沒有外債，不想經(jīng)營，想注銷了

不需要，公司沒有外債時，不牽涉支付別人的損失。直接走正常的注銷流程即可，不需要把錢補(bǔ)全后再注銷。

2、公司有外債，不想經(jīng)營了

需要，需要把欠別人的錢還上?！罢J(rèn)繳制“只是不要現(xiàn)在現(xiàn)金把錢掏出來，但是承擔(dān)的法律責(zé)任是在的。你需要按照你所占的股權(quán)比例，承擔(dān)不同的債務(wù)責(zé)任。

Q2：注冊資本可以使用嗎？

當(dāng)然可以使用。

注冊資本就是公司的錢，就是公司用來花的。一般應(yīng)用在以下幾個相關(guān)：日常經(jīng)營運作、發(fā)放員工工資、進(jìn)貨、購買辦公用品等。

但是，注冊資本不可以隨意支給個人使用，如果需要給個人打錢，必須要有相應(yīng)的發(fā)票報銷，或者走工資、勞務(wù)費用、獎金等形式。

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