軟件作品專利保護及著作權(quán)保護的區(qū)別

對于很多軟件工程項目師和軟件企業(yè)的管理委員會來講，順利完成軟件的開發(fā)后立即向版權(quán)保障教育中心進行登記已經(jīng)成為很少見的做法，但是對于通過申請專利的方法來保護軟件則都相當(dāng)陌生。事實上，中國對于專利的保護起步較晚，立法的數(shù)據(jù)流較少仿效西歐的專利規(guī)章，而軟件企業(yè)的興盛持續(xù)發(fā)展則更是飛速發(fā)展的事情，因此軟件的專利保護無論是觀點還是實踐，即使在專業(yè)應(yīng)用內(nèi)仍沒有人達到普及的高度。吳國平律師在向軟件企業(yè)介紹軟件的專利保護的系統(tǒng)時，經(jīng)常會被問起一些有關(guān)的問題，現(xiàn)將有民族特色的問題編纂出來，希望對諸位軟件工程師及軟件企業(yè)的管理人員有所幫助。

一、軟件著作權(quán)和軟件許可證兩種模式的保護期限沒有實質(zhì)上差異。

根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》第21條的規(guī)定，軟件作品的權(quán)利保護期是50年，而根據(jù)《中華人民共和國專利法》第42條的規(guī)定，軟件專利權(quán)的期限是20年。兩者相比較，僅從保護期限上講，著作權(quán)法毫無疑問更有劣勢。實踐中，因為軟件產(chǎn)品的不斷完善較快， 所以耽誤的保護期基本沒有任何意義，而且軟件完成開發(fā)后，一個月內(nèi)無需取得國家版權(quán)保護中心的登記證書，而專利權(quán)的*終確認則需要一年多的時間。所以對于已經(jīng)獲批專利的軟件作品來講，該軟件產(chǎn)品同時受著作權(quán)和專利權(quán)的保護。綜上，對于已經(jīng)取得專利權(quán)的軟件作品來講，兩者的保護期限并沒有實質(zhì)的區(qū)別。

二、軟件著作權(quán)與專利權(quán)維權(quán)的難度不同

權(quán)利人的軟件作品在被其他人抄襲后，在著作權(quán)的訴訟中都需要原告證明侵權(quán)人的軟件普遍存在侵權(quán)事實，即民事訴訟法64條規(guī)定的“誰主張，誰舉證”。由于侵權(quán)產(chǎn)品在侵權(quán)人企業(yè)內(nèi)外完成，隱蔽性強并絕大多數(shù)喪失在侵權(quán)人手中，這將給權(quán)利人證據(jù)的收集和保存帶來難度。在無法直接取得被告方軟件源代碼的情況下，權(quán)利人需要通過法院委托鑒定機構(gòu)對軟件進行對比，該過程中權(quán)利人的軟件源代碼可能會因為鑒定的要求而部分公開，而審核源代碼總是很多公司管理人心驚膽顫的事情。因此通過著作權(quán)法規(guī)來保護軟件存在一定的舉證難度。

而對于專利法來講，權(quán)利人則沒有這種舉證責(zé)任，專利法第57條規(guī)定：“專利侵權(quán)沖突涉及新產(chǎn)品制造方法的發(fā)明專利，制造同樣產(chǎn)品的單位或者個人應(yīng)當(dāng)發(fā)放其產(chǎn)品制造方法不同于專利方法的證明”。此時在專利侵權(quán)案情中的被告應(yīng)負責(zé)舉證，即他須證明他采用方法專利限于的方法制造出了與方法專利產(chǎn)品無論如何并不相同的產(chǎn)品，否則無忽略證據(jù)，則未經(jīng)專利所有人許可而制造的任何相同產(chǎn)品，均應(yīng)視作使用該專利方法而獲得。

三、著作權(quán)與專利權(quán)的亞太地區(qū)保護不同

對于跨國銷售軟件作品的企業(yè)來講，著作權(quán)的軟件保護無疑可以更高的適應(yīng)計算機軟件的現(xiàn)代化。隨著個人信息消費主義逐漸的減緩，計算機軟件的保護也漸趨再現(xiàn)出其國際化的特色。世界各國逐步建立了跨國的著作權(quán)制度，例如《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》、《世界版權(quán)公約》等國際條約。因此，計算機軟件比較容易獲得國際化的著作權(quán)保護。

比較之下，軟件的專利保護則無法向軟件直接提供國際化的保護。專利法在各國的實施工程中，普遍實施的是申請方針，而且具有特殊性的特點。在《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中就要求在某一*國取得的專利權(quán)，若想在另一成員國內(nèi)受到保護，則必須正式提出專利申請。因此，軟件專利的國際化保護多有不便。

四、著作權(quán)法不能保護軟件的思想和功能

計算機軟件不僅具有作品性，更具有功能性，而其功能性才是軟件*具價值的部分，但著作權(quán)法中軟件的表現(xiàn)性質(zhì)是軟件的源代碼和說明文件，著作權(quán)所保護的幾乎是源代碼及說明文檔不被他人抄襲或非法使用，而不保護軟件的劇本、設(shè)計方案和功能。

著作權(quán)法的保護范圍某種程度上無法實現(xiàn)對軟件的現(xiàn)代化保護，在軟件權(quán)利人所應(yīng)有的權(quán)利范圍中變成了空白的區(qū)域，比如展現(xiàn)出在軟件中的獨特構(gòu)思和技術(shù)方案無法獲得獨占性、正當(dāng)性的權(quán)利。因此在很多情況下，許多軟件開發(fā)者通過不同種語言校對而借助了他人軟件中體現(xiàn)出的思想、藝術(shù)、原理、密鑰和微積分方法等，自治開發(fā)出“表現(xiàn)”形式不同的軟件，從而可能會了侵權(quán)。

專利法必須為軟件*有價值、*核心的思想及功能提供保護，按照專利法的保護模式，申請專利人需要書面明確具體要求的權(quán)利，并且明了、完善、準確地說明該技術(shù)方案的程序流程圖，權(quán)利要求及說明書是專利權(quán)人獲得專利保護的范圍依據(jù)，同時也是被授予專利的依據(jù)。在將構(gòu)思體現(xiàn)其表現(xiàn)出的“功能”上的時候，軟件就可以成為專利法所保護的對象，可以說專利法是在很低程度上為軟件提供保護。

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