直擊難點！稅收協(xié)定執(zhí)行，這些問題有答案！

根據(jù)稅收貿(mào)易協(xié)定有關(guān)條款和《〈中華人民共和國政府和新加坡共和國政府關(guān)于對所得不必要雙重征收和防止偷漏稅的協(xié)定〉及議定書條文解釋》(國稅發(fā)〔2010〕75號征求意見，以下簡稱中新協(xié)定條文解釋)，現(xiàn)就疫情防控期間稅收協(xié)定執(zhí)行有關(guān)議題解答如下：

01、疫情防控期間臨時改以醫(yī)療保健招待所的，地處中國西部的居家辦公處所是否構(gòu)成稅收協(xié)定中常設(shè)政府部門定義所稱“企業(yè)進行全部或部分開店的不同營業(yè)場所”?

答：根據(jù)中新協(xié)定條文解釋，常設(shè)機構(gòu)定義所稱“企業(yè)進行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所”是指一個較低固定的營業(yè)場所，通常情況下具備以下不同之處：首先，該營業(yè)場所是實質(zhì)依賴于的，只要有一定可從屬的內(nèi)部空間，即可視為具有營業(yè)場所;其次，該營業(yè)場所是相對固定的，并且在時間上具有一定的持久性;第三，全部或部分的營業(yè)活動是通過該營業(yè)場所進行的。

根據(jù)上述規(guī)定，如果疫情防控期間改為居家辦公歸屬于長時間或偶發(fā)使用暴力，則這種臨時居家辦公場所不構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)定義所稱的“企業(yè)進行全部或部分營業(yè)的固定營業(yè)場所”。

02、疫情防控期間臨時改為居家辦公的個人，在位于中國境內(nèi)的居家辦公場所為境外企業(yè)雇用工作并以雇主名義訂購，此類活動是否屬于稅收協(xié)定中規(guī)定的“在國際法一方代表締約國國另一方的企業(yè)進行活動，特權(quán)并經(jīng)常履行職責(zé)這種權(quán)力以該企業(yè)的名義簽訂合同”等構(gòu)成代理型常設(shè)機構(gòu)的情況?

答：根據(jù)中新協(xié)定條文解釋，締約國一方企業(yè)通過代理人在另一方進行活動，如果代理人有權(quán)并經(jīng)常行使這種權(quán)力以該企業(yè)的名義簽訂合同，則該企業(yè)在締約國另一方構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。對于“經(jīng)常”一語，要融合合同意義、企業(yè)的業(yè)務(wù)性質(zhì)以及代理人相關(guān)活動的頻率等綜合分辨。

根據(jù)上述規(guī)定，疫情防控期間臨時改為居家辦公，在位于中國境內(nèi)的居家辦公場所為境外企業(yè)雇主工作并以雇主名義簽訂合同，通常情況下，此類活動屬于偶發(fā)行為，不滿足經(jīng)常性要求，因此不構(gòu)成代理型常設(shè)機構(gòu)。但是，如果該個人在疫情發(fā)生過去，即一直在中國境內(nèi)代表境外企業(yè)進行活動，或者在疫情發(fā)生之后改為長期在中國境內(nèi)代表境外企業(yè)進行活動，有權(quán)并經(jīng)常行使這種權(quán)力以該境外企業(yè)的名義簽訂合同，則不屬于上述不構(gòu)成代理型常設(shè)機構(gòu)的情形。

03、受疫情直接影響暫時資金不足的工程工程施工項目，在推導(dǎo)該項目一直時間是否達(dá)到稅收協(xié)定中規(guī)定的建筑型常設(shè)機構(gòu)時間得票時，是否可以支付停工時間?

答：根據(jù)稅收協(xié)定常設(shè)機構(gòu)條款規(guī)定，建筑工程項目持續(xù)時間達(dá)到稅收協(xié)定中規(guī)定的建筑型常設(shè)機構(gòu)時間門檻的，構(gòu)成常設(shè)機構(gòu)。中新協(xié)定條文解釋規(guī)定計算建筑工程項目持續(xù)時間時，對于“作罷(如設(shè)備、材料未運到或冬天大陸性氣候等原因)中途停頓作業(yè)，但工程作業(yè)項目從未告一段落或停止，部門和設(shè)備物資等也未全部撤出”的情形，應(yīng)持續(xù)計算其不間斷年份，不得扣除正中間停頓作業(yè)的日期。

受疫情影響，一些建筑工程項目上的施工人員和政府機構(gòu)全部撤出場地，遭受建筑工程項目全面停工，這種情形不屬于上述規(guī)定中不得扣除中間停頓作業(yè)日期的因故中途停頓作業(yè)的情形。比如，某建筑工程項目持續(xù)時間按原工程造價構(gòu)想應(yīng)不能達(dá)到稅收協(xié)定中規(guī)定的建筑型常設(shè)機構(gòu)時間門檻，但受疫情影響，施工人員和管理人員全部撤出場地，造成項目暫時全面停工，造成了實際工期*后至少時間門檻，在計算該工程項目持續(xù)時間時，應(yīng)許可扣除僅因疫情影響造成全面停工的日期。

04、疫情防控措施使得部分企業(yè)高管的問責(zé)地發(fā)生推移，這是否會改變企業(yè)實際行政機構(gòu)所在地，從而改變稅收協(xié)定下的企業(yè)房屋身份?

答：許多稅收協(xié)定中規(guī)定，當(dāng)企業(yè)同時構(gòu)成締約雙方各自稅法規(guī)定居民企業(yè)的，應(yīng)根據(jù)企業(yè)實際管理機構(gòu)所在地判斷其僅為締約一方稅收居民，并據(jù)此適用稅收協(xié)定。在判斷企業(yè)實際管理機構(gòu)所在地時，通常并不需要綜合選擇包括高管決策所在地在內(nèi)的多方面程度，在考慮決策地時，應(yīng)考慮其通常采取行動決策的地點，而不是在特殊時期(比如疫情期間)的決策所在地。因此，疫情防控措施下高管決策地的臨時性變化通常不會導(dǎo)致對企業(yè)實際管理機構(gòu)所在地評判的改變，不會影響根據(jù)企業(yè)實際管理機構(gòu)所在地判斷的其稅收協(xié)定下居民身份。

05、疫情防控措施使得部分人員出生地發(fā)生變化，容易發(fā)生同時構(gòu)成稅收協(xié)定締約雙方各自稅法規(guī)定的居民個人的情形，這種雙重居民個人身份問題如何應(yīng)對?

答：構(gòu)成雙重居民個人的，在適用稅收協(xié)定時，可以根據(jù)稅收協(xié)定中的雙重居民個人加比規(guī)則解決，通常依次按照個人*性住所、重要公共利益中心、習(xí)慣性居處、國籍等標(biāo)準(zhǔn)判斷其僅為締約一方稅收居民。

根據(jù)中新協(xié)定條文解釋，*性住所包括任何形式的住所，但該住所才會具有*性，而非為了某些原因臨時逗留。重要利益中心要參看個人家庭和人際關(guān)系、籃球員、政治、文化和其他活動、營業(yè)地點、管理財產(chǎn)所在地等因素綜合評判。

根據(jù)上述規(guī)定，疫情防控措施下個人居住地的臨時性變化通常不會造成個人*性住所或重要利益中心所在地的改變，因此其稅收協(xié)定下的居民身份通常不會發(fā)生改變。

06、中國居民企業(yè)和個人在境外遇到上述問題，如協(xié)定締約對方稅務(wù)政府機關(guān)對于協(xié)定條款的解讀或執(zhí)行與上述問答口徑有所不同，造成雙重征稅或其他涉稅質(zhì)疑的，應(yīng)如何解決?

答：如遇上述情形，相關(guān)企業(yè)和個人可以根據(jù)《稅收協(xié)定彼此之間雙方同意程序?qū)嵤┺k法》(國家稅務(wù)總局告示2013年第56號發(fā)表)有關(guān)規(guī)定，向中國稅務(wù)機關(guān)提出啟動稅收協(xié)定相互協(xié)商程序申請，由稅務(wù)總局與締約對方稅務(wù)負(fù)責(zé)人當(dāng)?shù)卣畢f(xié)商解決。

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