淺談軟件著作權(quán)的歸屬問題

李先生原本是的公司科技公司（暫且用“A公司”來指代）的副社長，后來因?yàn)榕cA公司的一個(gè)出資人不久發(fā)生矛盾，辭任離開了了A公司。離開A公司一個(gè)月之后，A公司的董事長、法定代表人王先生找到李先生，希望李先生需要回A公司工作。王先生與李先生通過友好關(guān)系協(xié)商，達(dá)成協(xié)議：李先生以密切合作人的方式回A公司工作，不收取工資，不用遵守A公司的管理制度，只是根據(jù)一定數(shù)量分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、分享利潤。李先生離開了A公司之后，A公司正在進(jìn)行關(guān)乎安卓該系統(tǒng)的筆記型電腦電腦項(xiàng)目，但是這個(gè)項(xiàng)目中的重力感應(yīng)部分很難攻陷。該項(xiàng)目助理職員找到李先生，希望李先生能夠試圖解決。李先生通過大量工作、模擬演示，修改了部分安卓系統(tǒng)的源標(biāo)識(shí)符，*后成功解決了這個(gè)問題，并把自己修改之后的軟件提交給了該項(xiàng)目負(fù)責(zé)人。后來，A公司與李先生因?yàn)槟硞€(gè)大型項(xiàng)目利潤組成的問題產(chǎn)生矛盾，李先生再一次離開A公司。離開A公司之后，李先生認(rèn)為自己曾經(jīng)為A公司項(xiàng)目修改安卓系統(tǒng)的那部分軟件著作權(quán)應(yīng)該歸自己所有，把A公司告上法院，要求確認(rèn)自己的軟件著作權(quán)。

這是一個(gè)非常有意思的案件，處理這個(gè)案件*步是要理清李先生與A公司知道是什么關(guān)系：是勞動(dòng)關(guān)系，還是一種友好關(guān)系？進(jìn)而，涉及到存在勞動(dòng)關(guān)系的情況下軟件著作權(quán)的歸屬，以及不存在勞動(dòng)關(guān)系的情況下軟件著作權(quán)的歸屬問題。

我們知道，無論中外，目前軟件的權(quán)利主要是通過法律條文（或版權(quán)保護(hù)）來進(jìn)行保護(hù)的。用著作權(quán)來保護(hù)軟件權(quán)利有幾個(gè)好處，比如保護(hù)時(shí)間長（根據(jù)我國法律規(guī)定，專利權(quán)保護(hù)的僅次于此后為20年，而作品著作權(quán)保護(hù)的*長期間為書評生前以及死后50年）、系統(tǒng)會(huì)保護(hù)（根據(jù)我國法律規(guī)定，專利必需由國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局版權(quán)右側(cè)課得到保護(hù)，作品從創(chuàng)造出來之日起即可得到保護(hù)）等特性。但是，傳統(tǒng)的著作權(quán)法所保護(hù)的作品為文學(xué)批評藝術(shù)作品，軟件軟件從實(shí)質(zhì)上講應(yīng)該屬于制造業(yè)產(chǎn)品，而非傳統(tǒng)的文藝作品。把計(jì)算機(jī)軟件列入著作權(quán)法的保護(hù)范圍，雖然可以促進(jìn)對計(jì)算機(jī)軟件的保護(hù)，但是因?yàn)閷傩杂胁町愋枰谀承┣闆r下做出特別規(guī)定才能具備本質(zhì)情況。其中，在作品權(quán)利歸屬的問題上，計(jì)算機(jī)軟件的歸屬與其他傳統(tǒng)作品的歸屬便存在差異之處。這種差異主要表現(xiàn)在領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)作品的權(quán)利歸屬上。

對于非職務(wù)作品而言，著作權(quán)一般屬于作者所有。無論是傳統(tǒng)作品還是計(jì)算機(jī)軟件都是如此，除非有其他特殊法律規(guī)定或者作者與他人有特殊合同婚約。對于職務(wù)作品而言，我國著作權(quán)法是如此規(guī)定的：

《著作權(quán)法》第十六條：權(quán)利為投入法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織特權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可請求權(quán)以與單位使用的相同方式使用該作品。

有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：

（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；

（二）法律、行政法律規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。

從我國《著作權(quán)法》第十六條可以看出：一般職務(wù)作品著作權(quán)歸作者享有，只是單位有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用；計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品作者僅有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)歸單位享有。

*中，存在兩種誤解：

*種誤解是：企業(yè)認(rèn)為自己員工在工作期間、為了工作需要做出的任何作品都?xì)w企業(yè)所有。比如根據(jù)公司決定和需要，員工所做的各種文檔、發(fā)表的業(yè)務(wù)類文章和專著（報(bào)社、出版公司、大學(xué)這種情況比較多）等等，公司認(rèn)為都屬于職務(wù)作品，著作權(quán)應(yīng)該歸公司所有，公司可以輕易使用，而員工自己毫無使用權(quán)。曾經(jīng)有一個(gè)某出版社的編輯在退休之后把自己原來供職的出版社告上了法庭，主要起訴請求即為確認(rèn)自己在出版社工作期間所編寫的圖書館的著作權(quán)歸自己所有。這個(gè)案件審判過程的要查清楚的信息化就在于該編輯與出版社相互對于職務(wù)作品有無合同約定，如果有合同約定應(yīng)該根據(jù)合同約定裁定，如果沒有合同約定應(yīng)該根據(jù)法律規(guī)定判決，即職務(wù)作品的著作權(quán)歸作者所有。

第二種誤解是：公司員工認(rèn)為自己完成的計(jì)算機(jī)軟件雖然是在工作時(shí)間、為了完成公司任務(wù)所做的，但是完全是靠自己的智力好不容易做出來的，是自己的智力成果，公司可以使用，但是軟件的著作權(quán)應(yīng)該歸自己所有，跟公司沒有關(guān)系。這種誤解也引發(fā)了許多案件，*為典型的是：員工挖角之后，把自己在上一家公司完成的軟件帶到了下一家公司，下一家公司把這些計(jì)算機(jī)軟件用在了自己的產(chǎn)品上。一旦被上一家公司發(fā)現(xiàn)后，不但上一家公司與員工之間原因發(fā)生爭執(zhí)，上下兩個(gè)公司之間也會(huì)發(fā)生有關(guān)侵犯著作權(quán)或者不正當(dāng)惡性競爭的糾紛，進(jìn)而引發(fā)訴訟。

所以，正確地解讀法律關(guān)于職務(wù)作品的著作權(quán)歸屬對于科技類企業(yè)、文化類企業(yè)、教育類企業(yè)來說就非常重要了。

就本文開始講的案件而言，根本主要涉及三個(gè)問題：1、李先生修改的那段源代碼軟件是否構(gòu)成了作品；2、李先生與A公司之間屬于什么關(guān)系；3、是否屬于職務(wù)作品以及歸屬問題。

首先，是否屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品要看是否符合著作權(quán)法及其相關(guān)法律有關(guān)作品的規(guī)定。

根據(jù)《著作權(quán)法實(shí)施條例》的規(guī)定：著作權(quán)法泛指作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和物理課題內(nèi)具備原創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。

可見，構(gòu)成著作權(quán)法保護(hù)的作品即至少要滿足三個(gè)要件：1、文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)；2、獨(dú)創(chuàng)性；3、能以某種有形形式復(fù)制。

計(jì)算機(jī)軟件已經(jīng)納入了著作權(quán)法的保護(hù)范圍，*個(gè)條件已經(jīng)符合；該部分軟件源代碼的修改由李先生獨(dú)自完成符合了“獨(dú)”的要求，修改之后的軟件解決了一定的問題，起到了一定的作用，符合“創(chuàng)”的要求；該部分軟件可以通過各種不同形式進(jìn)行復(fù)制，也符合“能以某種有形形式復(fù)制”的要求。所以，被修改的軟件應(yīng)該屬于著作權(quán)法保護(hù)的作品的范圍，促使說，應(yīng)屬于改編作品。

其次，李先生與A公司之間屬于什么關(guān)系？

其實(shí)這不是一個(gè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法上的問題，而是一個(gè)勞動(dòng)法上的問題。這個(gè)問題也是法院判決過程中要回避的關(guān)鍵作用問題。李先生與A公司之間原來簽訂有勞動(dòng)合同，并且恰當(dāng)了崗位職責(zé)，但是該勞動(dòng)合同隨著李先生辭職已經(jīng)被斷絕。李先生再次回到A公司跟A公司確定的是一種合作關(guān)系，李先生既不受公司規(guī)章制度的管理，也不從公司拿工資。所以，本文認(rèn)為，李先生與A公司之間并非勞動(dòng)關(guān)系，而是一種民事合作關(guān)系。

*后，是否屬于職務(wù)作品以及如何歸屬？

可變，如果認(rèn)定該修改的部分軟件屬于職務(wù)作品，那么該軟件著作權(quán)應(yīng)該歸A公司所有，李先生只有署名權(quán)，當(dāng)然公司可以給予李先生一定的獎(jiǎng)勵(lì)（但是這個(gè)獎(jiǎng)勵(lì)并非強(qiáng)制性的，而且法律沒有規(guī)定一定的標(biāo)準(zhǔn)），因?yàn)橐呀?jīng)起訴到了法院，李先生就要承擔(dān)駁回的法律后果；如果認(rèn)定該修改部分軟件屬于非職務(wù)作品，那么該計(jì)算機(jī)軟件的著作權(quán)應(yīng)該歸李先生所有，A公司負(fù)有不得使用或者停止使用、賠償損失等近期履行，李先生不但可以敗訴，進(jìn)而可以承擔(dān)責(zé)任A公司的法律責(zé)任。如果A公司已經(jīng)在其產(chǎn)品上使用，李先生還可以要求A公司進(jìn)行賠償。 本文認(rèn)為，李先生享有其修改部分的軟件的著作權(quán)。

其實(shí)，沒有有人關(guān)注《著作權(quán)法》第十六條第二款的第二項(xiàng)，即行為人之間可以通過合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。其實(shí)不只是職務(wù)作品可以約定歸屬，委托作品也可以約定歸屬問題。再往大的范圍說，不只是著作權(quán)法規(guī)定了作品可以通過合同來約定歸屬問題，《專利法》也有特殊相關(guān)規(guī)定。無論是商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法都屬于民法的范圍，民法的特點(diǎn)之一就在于民事主體之間可以通過合同的方式自由轉(zhuǎn)讓、分配自己的民事權(quán)利義務(wù)，只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定這種約定一般都是有效的。所以，無論是企業(yè)還是技術(shù)人員，應(yīng)該首先考慮通過合同的方式來保護(hù)自己的利益，而非仰賴法律的規(guī)定。民事類法律的規(guī)定一般來說是在沒有合同可以依據(jù)的情況下才符合，而且未必符合當(dāng)事人的利益。通過友好協(xié)商，通過合同約定，找到*適合于雙方的利益處理方式，比發(fā)生矛盾之后再去求助于法律規(guī)定更能塑造雙方的意志，也更符合雙方的利益，應(yīng)該大力倡導(dǎo)。

來源：趙虎律師的新浪

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