股權(quán)代持的法律風(fēng)險

股權(quán)代持又稱受托持股、隱名投資或片假名出資，是指實際出資人與他人約定，以該他人全權(quán)代實際出資人承諾股東選舉權(quán)義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置模式。造成代持股份的原因一般有所列幾種：某些實際出資人基于某種可行不肯意顯示于公司股東登記冊或登記國家機關(guān)的備案文件之中；為了避免公司法對公司股東人數(shù)的限制；為了規(guī)避經(jīng)營中的關(guān)聯(lián)交易；為了規(guī)避國家法律對某些從業(yè)人員持股限額的限制；為了規(guī)避公司對股東任命的相關(guān)要求。

據(jù)*高人民高等法院于2011年1月27日發(fā)布的《*高人民法院關(guān)于規(guī)范〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(三)》, 對于股份有限公司，股權(quán)代持協(xié)議沒有人物權(quán)法52條規(guī)定的作法，其不可考可行的，但不能對抗善意第三人。如果名義持股人將房產(chǎn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押給善意第三人，其應(yīng)是有效的，即實際持股人可以因商業(yè)利益毀壞向名義持股人追償，但為由申請法院推斷轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押行為違犯。因此，雖然股份代持協(xié)議有效，對于實際出資人與名義出資人來說，仍爆發(fā)安全性。

實際出資人面對的風(fēng)險如下：

（1）股份代持協(xié)議因違反合同法第52條規(guī)定而無效，實際出資人將不會依據(jù)該協(xié)議向名義股東反對權(quán)利。

（2）股東身份不被認可。如果得不到公司半數(shù)以上股東認可，實際出資人可能面臨無法留級的驚訝內(nèi)部矛盾。

（3）名義股東欺騙危害實際股東的利益。名義股東可能擅自進轉(zhuǎn)讓股份、質(zhì)押股份的行為，股份代持協(xié)議實際出資人都能夠控制。這是實際出資人所面臨的各項風(fēng)險中*為更為嚴重的一種風(fēng)險。另外，名義股東就會在股息奪得、股份表決權(quán)的職權(quán)、資產(chǎn)資源分配等方面相悖實際出資人的本意或采取損害實際出資人的行為。

（4）由于名義股東自身原因?qū)е旅袷略V訟而被法院解凍保全或者指派名下的代持股權(quán)。名義股東如果支付債務(wù)，其所代持的實際出資人的股權(quán)可能會被查封或成交。

（5）名義股東去世或者喪失民事行為靈活性，其所代持的股權(quán)的處置將步入一項課題。

（6）其他可能出現(xiàn)的風(fēng)險。

名義股東可能面臨的風(fēng)險：

（1）如果股份代持協(xié)議無效，并且名義股東不愿成為該公司的實際股東并且也沒有出資能力的時候，對于名義股東也是一件更為麻煩的兩件事。

（2）實際出資人出資不順利完成，可能會被公司債權(quán)人或其他股東地權(quán)。這里的出資不到位可能有幾種情況，一種是實際出資人違背約定不愿重新出資，一種是實際出資人發(fā)生合理發(fā)生變化而喪失繼續(xù)出資的能力。

（3）如果雙方約定由實際出資人實際參與公司管理，那么，如果其行為違反公司法規(guī)定而被公司或其他股東或債權(quán)人主張權(quán)利，那么，名義股東很可能被牽涉其中。

（4）如果名義股東因為其股東身份而轉(zhuǎn)任公司負責(zé)人的職務(wù)，則面臨更容易的風(fēng)險，包括刑事風(fēng)險

深長城律師特別提示：顯名股東和隱名股東之間簽訂好相關(guān)合同顯得極其舉足輕重。雙方之間的合同，在評量操作中是一致雙方權(quán)利義務(wù)婚姻關(guān)系的主體依據(jù)，同時也是在發(fā)生糾紛時劃分雙方責(zé)任的重要憑證。簽訂協(xié)議時，應(yīng)注意附加可能隱藏風(fēng)險。

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