嘉定商標權(quán)可以入股開公司嗎

談起投資股權(quán)，一般人腦海里*個想到的就是“找個老板出錢”。實際上，投資入股是有很多方式的，除了一般人魅力里的直接投錢之外，還有有形資本入股、債權(quán)入股等等方式，并且都是法律所允許的。

《勞動法》有附加規(guī)定，股東可以用債券出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、農(nóng)地許可等可以用貨幣房協(xié)并可以違法道德上轉(zhuǎn)讓的非貨幣遺產(chǎn)作價出資。

由此可見，知識產(chǎn)權(quán)因為也是一種財產(chǎn)權(quán)，所以是可以作為轉(zhuǎn)讓進行出資入股的。那么問題來了，假如手握知識產(chǎn)權(quán)，想要入股他人公司或者當作出資與他人開公司，又該如何操作呢?

我們以嘉定商標權(quán)為例，來談論一下知識產(chǎn)權(quán)入股的問題：

《公司法》第二十七條規(guī)定：

股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政事務法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

嘉定商標權(quán)作為一種知識產(chǎn)權(quán)，自然是可以作為出資的。但所需青睞的是，這條法條第二款還規(guī)定了：

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

意味著，商標注冊人需要找評估管理機構(gòu)對商標進行不可或缺性評估，然后才能以評估的價值入股。

根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，商標權(quán)投資入股有兩種情形：

一是商標所有者入股;二是商標使用權(quán)入股。

1、轉(zhuǎn)讓的權(quán)利段落不同

以商標所有權(quán)出資，轉(zhuǎn)讓的是商標權(quán)，是由商標注冊人將商標所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資企業(yè)，注冊人不再擁有商標權(quán)。

以商標使用權(quán)出資，轉(zhuǎn)讓的是商標使用權(quán)。一般來說可能會下是進行商標獨占許可入股，由商標注冊人和被投資企業(yè)簽訂長期的商標獨占使用許可合同，將該注冊商標僅許可給被投資企業(yè)使用，注冊人依照期限內(nèi)不得使用該注冊商標，但注冊人雖不享有商標的使用權(quán)，卻完全享有其他權(quán)利。

2、出資程序不同

兩種出資方式均需要商標注冊人與被投資企業(yè)達成合理意向后發(fā)動，需將商標注冊人的商標權(quán)或獨占使用許可驗資計入注冊資金中。

注冊資本也叫法定資本，是公司制企業(yè)章程規(guī)定的全體股東或籌組認繳的出資額或新股的股本投資額，并在公司登記國家機關(guān)依法登記。

因此，按照出資程序，以商標權(quán)出資需要商標注冊人向商標局申請將商標權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資企業(yè)，經(jīng)商標局立案后，自公布之日起商標權(quán)劃給被投資企業(yè)，才意味著注冊人完成出資。

而以商標使用權(quán)出資時，注冊人與被投資企業(yè)簽訂的是商標獨占使用許可協(xié)議，因此需要把協(xié)議向商標局備案。

3、負起不確定性不同

以商標權(quán)出資時，商標權(quán)注冊人需將商標所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給被投資企業(yè)，那么如果協(xié)作失敗，注冊人很可能很難搶走該枚商標的商標權(quán)。

以商標使用權(quán)出資時，即使合作失敗，商標注冊人仍然擁有商標權(quán)，獨占使用許可時間一到，注冊人仍能重獲使用權(quán)，在這種情形之下，商標權(quán)注冊人承擔的風險。會小的多，而相應的，被許投資企業(yè)承擔了多數(shù)風險。

因為在這種情況下，商標注冊人僅承擔合同義務，萬一合作經(jīng)常出現(xiàn)問題，隨時可以退出，但與此同時，合作成立的新公司如果沒有了注冊人許可使用的商標權(quán)勢必不振，被投資企業(yè)的資金鏈可能將面臨非常大風險。

此外，將商標作為投資許可他人使用一旦發(fā)生知情權(quán)糾紛，還應當首先解決商標注冊人與被投資企業(yè)的股權(quán)紛爭，只有商標資金周轉(zhuǎn)后一方當事人繼續(xù)使用原來作為投資的商標時，才能夠追究其商標抄襲責任。

以商標權(quán)出資在基本法和實務中都沒有問題，但能否以商標獨占使用許可出資尚存疑慮：

1、商標使用權(quán)“轉(zhuǎn)讓”在法律界定上存在問題

按照我國《公司法》等民商法的法學論點，財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓不僅可以指所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，還還包括占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)等各項旨意的實體轉(zhuǎn)讓。

但是在《商標法》等知識產(chǎn)權(quán)法中，權(quán)利“轉(zhuǎn)讓”泛指所有權(quán)轉(zhuǎn)讓。也就是說從知識產(chǎn)權(quán)法的立法闡釋看，《公司法》規(guī)定的知識產(chǎn)權(quán)出資無法是知識產(chǎn)權(quán)所有權(quán)，不必以使用權(quán)出資，因為只有所有權(quán)才談得上“轉(zhuǎn)讓”，使用權(quán)只能說是“使用許可”。

2、以商標獨占使用許可出資有利于商標的轉(zhuǎn)型和保護

合作成立的新公司由于沒有商標所有權(quán)，只會考慮到短期收益，不想考慮在短期內(nèi)收益，不會投身于太多財力去進行商標政治宣傳和保護，而由于獨占使用許可協(xié)議達成以后，商標注冊人往往因為在一包機限內(nèi)無法使用商標，所以也不會非常鼓勵地宣傳和保護商標，無論如何這對商標本身的發(fā)展非常不利。

總而言之，以商標使用權(quán)出資在理論上沒有問題，國外市場上已是是種常見行為，現(xiàn)階段我國市場也不乏此類產(chǎn)能。

但就我國目前因素而言，以商標使用權(quán)出資*主要的語言障礙在于法律管理制度不先進，法律其他部門間規(guī)定不協(xié)調(diào)等。

如果制度上的問題取得解決，對商標使用權(quán)出資的定期評估、資本維持和補足、商標發(fā)展等問題做出成熟的規(guī)定，那么以商標使用權(quán)出資不失為一種經(jīng)濟、靈活的資本途徑，對于解決我國當前許多金融機構(gòu)的融資新問題具有非常重要的意義。

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